宋杉杉

（三亞學(xué)院，海南 三亞 453000）

習(xí)近平總書記在民營企業(yè)座談會上指出：“民營經(jīng)濟(jì)具有‘五六七八九’的特征，即貢獻(xiàn)了50%以上的稅收，60%以上的國內(nèi)生產(chǎn)總值，70%以上的技術(shù)創(chuàng)新成果，80%以上的城鎮(zhèn)勞動就業(yè)，90%以上的企業(yè)數(shù)量?！盵1]民營企業(yè)在我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，起著重要作用，同時也面臨著多方面的風(fēng)險，如經(jīng)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、行政處罰風(fēng)險、刑事責(zé)任風(fēng)險等。基于逐利性，民營企業(yè)一般比較關(guān)注經(jīng)營風(fēng)險，但刑事風(fēng)險經(jīng)常會影響到企業(yè)的生死存亡，因此民營企業(yè)如何進(jìn)行有效的刑事合規(guī)，越來越受到關(guān)注。

一、刑事合規(guī)的中國踐行

(一)刑事合規(guī)理念的興起

1.刑事合規(guī)的概念。刑事合規(guī)起源于美國，并在預(yù)防企業(yè)犯罪中受到各國的重視。我國有學(xué)者將刑事合規(guī)定義為：“為避免因企業(yè)或企業(yè)員工相關(guān)行為給企業(yè)帶來的刑事責(zé)任，國家通過刑事政策上的正向激勵和責(zé)任歸咎，推動企業(yè)以刑事法律的標(biāo)準(zhǔn)來識別、評估和預(yù)防公司的刑事風(fēng)險，制定并實施遵守刑事法律的計劃和措施”。[2]

2.刑事合規(guī)的理論基礎(chǔ)。刑法的傳統(tǒng)理論是基于報應(yīng)主義，而對違法犯罪行為人苛以刑罰的消極一般預(yù)防理念。這種理念能夠防止刑法過早介入社會生活，但卻僅能對已經(jīng)造成了實際損害的行為人進(jìn)行制裁，這種懲罰具有事后性。雖然嚴(yán)厲的懲罰可以警示他人，但卻不能彌補(bǔ)犯罪行為對法益所造成的侵害，而且不能有效地防止犯罪的發(fā)生。晚近以來，刑法理論界開始對消極一般預(yù)防理念進(jìn)行反思，從而產(chǎn)生了風(fēng)險刑法理論、積極一般預(yù)防理念、法益修復(fù)理念等。風(fēng)險刑法理論強(qiáng)調(diào)通過提前規(guī)范可能侵害社會法益的行為，以防范風(fēng)險的發(fā)生。積極一般預(yù)防理念強(qiáng)調(diào)通過規(guī)范引導(dǎo)公眾，使其認(rèn)同法律并約束其行為，達(dá)到預(yù)防犯罪的效果。法益修復(fù)理念強(qiáng)調(diào)根據(jù)懲罰與教育相結(jié)合的原則，設(shè)置法益修復(fù)考察期，由涉罪企業(yè)制定刑事合規(guī)方案、修復(fù)被損害的法益，并根據(jù)合規(guī)情形進(jìn)行刑事激勵。佐伯仁志在制裁論中提到：“發(fā)動制裁會花費各種各樣的成本，而盡量引導(dǎo)經(jīng)營者等自主守法才是最有效率的?！盵3]

(二)刑事合規(guī)的中國探索

按照以往的刑事政策，企業(yè)一旦涉案，經(jīng)常會面臨負(fù)責(zé)人被羈押、財產(chǎn)被查封等情況，從而影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，造成企業(yè)停產(chǎn)、工人下崗的局面，進(jìn)而產(chǎn)生“辦理一個案件、毀掉一個企業(yè)”的社會消極影響。2018 年最高檢發(fā)布了11 項檢察政策，對涉經(jīng)營類犯罪的企業(yè)負(fù)責(zé)人，提出“依法能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的提出適用緩刑建議”的少捕慎訴慎押刑事司法政策。然而在實踐中，對涉經(jīng)營類犯罪不能僅實施寬松的刑事政策，如果不促使企業(yè)找到犯罪的根源并整改其問題，則該企業(yè)的刑事風(fēng)險仍然存在，甚至可能產(chǎn)生更嚴(yán)重的后果。因此即體現(xiàn)對企業(yè)經(jīng)營的關(guān)懷，又關(guān)注企業(yè)自身整改、合法合規(guī)經(jīng)營的刑事合規(guī)制度受到了重視，其體現(xiàn)了對涉案企業(yè)的“厚愛”與“嚴(yán)管”。

2020 年3 月，最高檢以江蘇張家港、深圳南山、山東郯城等6 家基層檢察院為試點，開展了第一期企業(yè)合規(guī)的改革試點工作。2021 年4 月，最高檢發(fā)布了《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點的方案》，開啟了第二期改革試點工作，將改革試點擴(kuò)展到北京、上海、浙江、江蘇、廣東、福建、遼寧、湖南、湖北、山東等10 個?。ㄖ陛犑?。2021 年8 月，最高檢又明確非試點地區(qū)也可以在法律框架內(nèi)探索推進(jìn)企業(yè)合規(guī)改革。經(jīng)過兩期改革試點，10 個試點省份檢察機(jī)關(guān)共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件766 件，其中適用第三方監(jiān)督評估機(jī)制（下稱“第三方機(jī)制”)案件503 件；部分非試點省份檢察機(jī)關(guān)主動根據(jù)本地情況在試點文件框架內(nèi)探索推進(jìn)相關(guān)工作，辦理合規(guī)案件223 件，其中適用第三方機(jī)制案件98 件，案件類型不斷豐富、拓展。[4]

二、民營企業(yè)的刑事風(fēng)險

(一)民營企業(yè)具有高刑事風(fēng)險

改革開放以來，民營企業(yè)對促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)繁榮、拉動就業(yè)、增加稅收等方面都作出了巨大的貢獻(xiàn)。民營企業(yè)在經(jīng)營中不但要面臨各種經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，還要面對法律風(fēng)險，其中最嚴(yán)峻的是刑事風(fēng)險。實踐中因為管理較為松散等原因，民營企業(yè)的刑事風(fēng)險要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國有企業(yè)。從2020 年1 月1 日至12 月31 日之間中國裁判文書網(wǎng)公布的全部生效刑事判決中，涉及企業(yè)與企業(yè)家犯罪的案例共檢索出2391 件。其中，涉及國有企業(yè)犯罪的共299件，占總數(shù)的12.52%；涉及民營企業(yè)犯罪的共2046 件，占總數(shù)的87.48%。[5]此外，國有企業(yè)涉及的主要是腐敗類犯罪，而民營企業(yè)的犯罪類型則更加多樣化，有些罪名如非法吸收公眾存款罪、非法經(jīng)營罪等，幾乎成為民營企業(yè)的專屬罪名。

(二)民營企業(yè)具有高刑事風(fēng)險的原因

提到民營企業(yè)的高刑事風(fēng)險性，總有人將其歸咎于民營企業(yè)的逐利性，但經(jīng)濟(jì)利益本身就是任何一個營利性法人的正當(dāng)追求，其不應(yīng)成為民營企業(yè)具有高刑事風(fēng)險的主要原因。民營企業(yè)具有高刑事風(fēng)險的原因，主要在于以下幾點：

1.管理不規(guī)范帶來風(fēng)險。民營企業(yè)相對于國有企業(yè)，在組織管理方面更為靈活、獨立，其優(yōu)點是能夠及時作出商業(yè)決策，缺點是缺少對權(quán)力的監(jiān)督與制約，決策機(jī)制不完善。尤其對于一些小微企業(yè)來言，企業(yè)的眾多決策都是由法定代表人或控股股東等單獨作出的。

2.融資困難帶來風(fēng)險。不可否認(rèn)民營企業(yè)與國有企業(yè)相比，在融資方面依然存在著較大的差距。民營企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常會面臨“融資難” 的問題，為了解決資金問題，民營企業(yè)會嘗試多種方式及渠道，而這些嘗試就很容易觸犯“非法吸收公眾存款罪”“集資詐騙罪”等罪名。

3.創(chuàng)新嘗試帶來風(fēng)險。民營企業(yè)有著敏銳的市場觀察力，其善于捕捉商機(jī)，其創(chuàng)新行為也為我國的市場經(jīng)濟(jì)帶來了無限的活力。但因為法律的保守性、滯后性，民營企業(yè)的創(chuàng)新行為經(jīng)常缺少相應(yīng)的法律支持，有些也是在法律的灰色邊緣試探。如前兩年火爆的互聯(lián)網(wǎng)金融（P2P)，雖然滿足了融資方與投資方的雙方需求，但因其在一定程度上行使了金融機(jī)構(gòu)的部分職責(zé)，因此其經(jīng)營行為的合法性缺少法律支持，從而面臨較高的刑事風(fēng)險。此后，也確實有不少企業(yè)及其負(fù)責(zé)人因此被追究刑事責(zé)任。

4.法律意識淡薄帶來風(fēng)險。民營企業(yè)的負(fù)責(zé)人一般具有較豐富的商業(yè)經(jīng)驗，對企業(yè)的營利性關(guān)注較高，即使關(guān)注法律問題，一般也局限在合同風(fēng)險把控等民商事問題上，對企業(yè)的刑事風(fēng)險關(guān)注較少。加之我國的企業(yè)稅負(fù)還相對較重，一些民營企業(yè)為了減輕經(jīng)營成本，容易觸犯涉稅類的罪名。

5.不規(guī)范的市場競爭帶來風(fēng)險。我國的市場經(jīng)濟(jì)還屬于初級階段，無序競爭還比較常見，民營企業(yè)面臨著巨大的競爭壓力。加之長久以來“人情社會”的觀念影響，使民營企業(yè)更加相信“人情”“權(quán)力”，為了獲取市場資源，容易產(chǎn)生“商業(yè)賄賂”等行為。

(三)刑事風(fēng)險對民營企業(yè)的破壞力

一旦民營企業(yè)涉及刑事犯罪，將對企業(yè)造成巨大的傷害，這種傷害不僅影響到涉罪企業(yè)的負(fù)責(zé)人，還會影響到勞動者、投資者以及業(yè)務(wù)的相關(guān)合作者。

1.刑事強(qiáng)制措施，影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。民營企業(yè)涉及刑事犯罪的，辦案機(jī)關(guān)在必要時會采取一系列強(qiáng)制措施。這些強(qiáng)制措施一方面會涉及到企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的人身自由，另一方面會涉及企業(yè)的財產(chǎn)。民營企業(yè)的管理模式相對簡單，大量中小企業(yè)經(jīng)常是由個別負(fù)責(zé)人來進(jìn)行企業(yè)決策，人身強(qiáng)制措施會造成企業(yè)陷入失控狀態(tài)；對企業(yè)財產(chǎn)的強(qiáng)制措施經(jīng)常也會影響到企業(yè)的經(jīng)營運(yùn)轉(zhuǎn)。因此，大量的民營企業(yè)因為涉罪，而無法經(jīng)營。

2.商譽(yù)受損，喪失經(jīng)營基礎(chǔ)。民營企業(yè)主要依靠其商業(yè)信譽(yù)來吸引投資、洽談項目，一旦涉及刑事犯罪，會對其商譽(yù)造成重大打擊。涉罪企業(yè)的商譽(yù)受損會造成消費者的流失、投資人的撤資、洽談項目的困難等問題，最終可能造成企業(yè)的終止。

三、最高檢典型案例對民營企業(yè)合規(guī)的指引

最高檢結(jié)合刑事合規(guī)改革試點的經(jīng)驗，于2021 年6 月3 日，發(fā)布了第一批企業(yè)合規(guī)典型案例（含4 個案例)，并于2021 年12 月8 日發(fā)布了第二批企業(yè)合規(guī)典型案例（含6 個案例)。典型案例既能體現(xiàn)檢察機(jī)關(guān)在刑事激勵方面對涉案企業(yè)的“真厚愛”，也體現(xiàn)檢察機(jī)關(guān)在有效合規(guī)方面對涉案企業(yè)的“真嚴(yán)管”，對企業(yè)構(gòu)建有效合規(guī)計劃具有指導(dǎo)意義。

(一)最高檢典型案例的發(fā)布

第一批典型案例涉及的罪名有：污染環(huán)境罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪、對非國家工作人員行賄罪及串通投標(biāo)罪。處理結(jié)果中有3 個不起訴，1 個對企業(yè)的負(fù)責(zé)人適用了輕緩的量刑。第二批典型案例涉及的罪名有：假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、串通投標(biāo)罪、重大責(zé)任事故罪、走私普通貨物罪及掩飾、隱瞞犯罪所得罪。這些典型案例中的罪名，均是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中容易產(chǎn)生的一些罪名，辦案機(jī)關(guān)均考慮了企業(yè)的經(jīng)營狀態(tài)、認(rèn)罪及合規(guī)態(tài)度、合規(guī)效果等，做到懲罰與教育相結(jié)合、“厚愛”與“嚴(yán)管”相結(jié)合。第二批典型案例的涉及范圍更廣、內(nèi)容更豐富，也更為突出涉案企業(yè)合規(guī)整改的流程及整改效果，對于企業(yè)合規(guī)建設(shè)有更為直接的引導(dǎo)作用。

(二)典型案例體現(xiàn)刑事合規(guī)對企業(yè)的積極作用

習(xí)近平總書記在企業(yè)家座談會上提出，“民營企業(yè)家要講正氣、走正道，做到聚精會神辦企業(yè)、遵紀(jì)守法搞經(jīng)營，在合法合規(guī)中提高企業(yè)競爭能力?！边@是新時代對廣大民營企業(yè)的發(fā)展提出的希望，也體現(xiàn)了中央對企業(yè)合規(guī)發(fā)展的重視。為了穩(wěn)固民營企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，國家大力推進(jìn)刑事合規(guī)改革，但刑事合規(guī)計劃從根本上依然屬于企業(yè)的內(nèi)部管理事項，只有從內(nèi)在認(rèn)識到合規(guī)對企業(yè)的重要作用，才能夠激勵企業(yè)自發(fā)進(jìn)行合規(guī)建設(shè)。典型案例的發(fā)布，體現(xiàn)出有效的刑事合規(guī)對涉案企業(yè)具有以下作用：

1.作為不起訴的依據(jù)。在最高檢發(fā)布的兩批共10 件典型案件中，第一批有3 件處理結(jié)果涉及對企業(yè)或企業(yè)負(fù)責(zé)人的不起訴，第二批有4 件處理結(jié)果涉及對企業(yè)或企業(yè)負(fù)責(zé)人的不起訴。在第一批的案件中有“合規(guī)不起訴模式”（即先進(jìn)行合規(guī)整改，再作出不起訴決定)，也有“不起訴合規(guī)模式”（即先作出不起訴決定，再發(fā)出檢察建議要求企業(yè)進(jìn)行合規(guī)整改)。在第二批典型案例中，基本上確定了“合規(guī)不起訴”模式，只有“真合規(guī)”，才能獲得相應(yīng)的刑事激勵。典型案例中的不起訴對象既包括企業(yè)也包括企業(yè)負(fù)責(zé)人。針對企業(yè)負(fù)責(zé)人的不起訴，能夠使企業(yè)的經(jīng)營盡快恢復(fù)；對企業(yè)的不起訴，可以保護(hù)企業(yè)的市場生存空間。如，第一批典型案件中的“新泰市J 公司等建筑企業(yè)串通投標(biāo)系列案件”，涉案企業(yè)系被迫出借建筑資質(zhì)參與陪標(biāo)，且沒有獲得任何非法利益。此外，檢察機(jī)關(guān)了解到涉案企業(yè)經(jīng)常承接重點工程項目，在稅收、就業(yè)等方面對地方經(jīng)濟(jì)都具有突出貢獻(xiàn)，一旦對企業(yè)提起訴訟，涉案企業(yè)在三年內(nèi)將不具有參加招投標(biāo)項目的資格，且會被銀行列入貸款黑名單造成融資困難，這將對涉案企業(yè)構(gòu)成重大打擊。因此，不起訴決定既能使涉案企業(yè)改過自新，又能更好保護(hù)企業(yè)發(fā)展。

2.作為“輕緩量刑”的事由。在兩批典型案例中，各有1 件案例檢察機(jī)關(guān)做出了“輕緩量刑建議”，并最終對涉案企業(yè)的負(fù)責(zé)人采用了緩刑。我國的民營企業(yè)與其主要負(fù)責(zé)人之間具有較強(qiáng)的人身依附性，企業(yè)的經(jīng)營、管理、決策都由其掌控。一旦限制主要負(fù)責(zé)人的人身自由，就可能對內(nèi)造成企業(yè)的管理失控，對外造成他人的惡意違約、擠兌、逼債等行為，進(jìn)而造成企業(yè)停擺、工人失業(yè)等損害擴(kuò)大的結(jié)果。而對涉案企業(yè)的負(fù)責(zé)人適用緩刑，能夠使其盡快地回歸企業(yè)，自發(fā)地推行合規(guī)計劃，使企業(yè)得以保存。

3.作為脫離“掛案”狀態(tài)的契機(jī)。長時間處于“掛案”狀態(tài)，會影響到企業(yè)的商譽(yù)，進(jìn)而影響到企業(yè)的商業(yè)機(jī)會及融資機(jī)會。如典型案例中的“張家港S 公司、雎某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案”，企業(yè)被立案偵查已經(jīng)超過2 年時間，企業(yè)的“掛案”狀態(tài)，已經(jīng)使其經(jīng)營陷入困境。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)邀介入偵查，通過梳理證據(jù)，認(rèn)為證明構(gòu)成犯罪的證據(jù)不確實、不充分，同時針對該企業(yè)管理上的漏洞結(jié)合企業(yè)的合規(guī)意愿，最終考慮企業(yè)的整改效果，做出撤案的檢察建議。

4.作為行政處罰強(qiáng)度的參考。對于涉案企業(yè)，即使通過不起訴制度免除了刑事責(zé)任，但因其違法行為，也會面臨行政處罰。而企業(yè)積極有效的合規(guī)行為，能否被行政機(jī)關(guān)認(rèn)可，成為企業(yè)較為關(guān)注的問題。在典型案例的“深圳X 公司走私普通貨物案”中，通過合規(guī)互認(rèn)的方式，涉案企業(yè)合規(guī)整改的相關(guān)考察意見成為深圳海關(guān)作出行政處理的重要參考。

5.作為出罪的抗辯理由。雖然典型案例的處理結(jié)果中并沒有直接以企業(yè)合規(guī)作為無罪理由的，但因為典型案例都是以檢察機(jī)關(guān)主導(dǎo)、推動的“事后合規(guī)”（即企業(yè)涉案后才進(jìn)行合規(guī)整改)，因涉案企業(yè)之前根本沒有刑事合規(guī)，也不可能因此提出無罪抗辯。在“隨州市Z 公司康某某等人重大責(zé)任事故案”中，涉案企業(yè)將污水溝清理工作發(fā)包給曹某某經(jīng)營的保潔經(jīng)營部。施工時因曹某某等人違規(guī)操作等原因，造成曹某某等3 人死亡。雖然事故的直接責(zé)任人是承包人曹某某，但涉案企業(yè)也存在安全生產(chǎn)管理制度不健全等問題，企業(yè)的相關(guān)負(fù)責(zé)人要對事故負(fù)次要責(zé)任。假設(shè)企業(yè)是進(jìn)行了“事前合規(guī)”，事故發(fā)生時能夠證明其安全生產(chǎn)方面有完善的管理制度，且得到了嚴(yán)格的實施，則有可能達(dá)到出罪的效果。

我國司法實踐中，也確實存在因企業(yè)事前合規(guī)而達(dá)到出罪效果的案例。在被稱為中國合規(guī)抗辯的第一案的“雀巢員工侵犯公民個人信息案”中，雀巢公司通過舉證其針對侵犯公民個人信息罪方面的有效刑事合規(guī)（包括：公司章程、員工手冊、指示、員工培訓(xùn)內(nèi)容)，成功地將其員工的個人行為與單位意志相隔離①參見甘肅省蘭州市城關(guān)區(qū)人民法院(2016) 甘0102 刑初605 號刑事判決書、蘭州市中級人民法院(2017) 甘01 刑終89 號刑事裁定書。

6.作為收入增長的原因。刑事合規(guī)會增加企業(yè)的經(jīng)營成本，這也是企業(yè)內(nèi)在動力不足、較少進(jìn)行“事前合規(guī)”的主要原因。但企業(yè)刑事合規(guī)不是企業(yè)的純負(fù)擔(dān)，其也可能為企業(yè)帶來創(chuàng)收。典型案例中“深圳X 公司走私普通貨物案”涉案企業(yè)因為良好的合規(guī)整改，實現(xiàn)了年營業(yè)收入25%、年進(jìn)口額60%的同比增長，且獲得了“3A”信用企業(yè)的榮譽(yù)；“張家港S 公司、雎某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案”中涉案企業(yè)因為合規(guī)建設(shè)，被兩家大型企業(yè)看中了其合規(guī)資質(zhì)并建立了長期合作關(guān)系，帶來業(yè)務(wù)的快速增長；“張家港市L 公司、張某甲等人污染環(huán)境案”中涉案企業(yè)通過合規(guī)建設(shè)，快速轉(zhuǎn)變了發(fā)展模式，建立了完備的企業(yè)內(nèi)控體系，增強(qiáng)了企業(yè)的風(fēng)險防范能力。從而取得了銷售收入一季度同比增長275%、繳納稅收同比增長333%的可喜成績。

(三)典型案例對有效刑事合規(guī)的啟示

對比兩期典型案例可以發(fā)現(xiàn)，第二期更加強(qiáng)調(diào)對刑事合規(guī)有效性的評估，只有“真合規(guī)”才能被檢察機(jī)關(guān)認(rèn)可。如何才能進(jìn)行有效的刑事合規(guī)，典型案例給出以下啟示：

1.能夠正常經(jīng)營，具有合規(guī)基礎(chǔ)。典型案例基本都描述了涉案企業(yè)的基本情況，如經(jīng)營范圍、以往業(yè)績、企業(yè)規(guī)模、稅收貢獻(xiàn)、社會公益等。涉案企業(yè)成立不是為了違法目的、企業(yè)具有合規(guī)基礎(chǔ)，且具有自愿合規(guī)的意愿，是涉案企業(yè)進(jìn)行有效合規(guī)的前提。

2.“因案明規(guī)”，注重合規(guī)的針對性。第二期典型案例相比于第一批，更加詳細(xì)描述了涉案企業(yè)的合規(guī)內(nèi)容、合規(guī)流程、合規(guī)效果等?？梢钥闯龅湫桶咐卸汲浞值乜紤]到了涉案企業(yè)的基本情況及刑事風(fēng)險的不同，合規(guī)計劃具有差別化、個性化。這些防止了“大而全”“大而空”的紙面合規(guī)，做到“因罪施救”“因案明規(guī)”。如在“張家港S 公司、雎某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案”中，通過梳理發(fā)現(xiàn)企業(yè)的主要風(fēng)險是采購管理和稅務(wù)管理，因此其合規(guī)計劃也主要是針對企業(yè)的風(fēng)險，規(guī)范了采購管理流程、財務(wù)及發(fā)票管理制度等。

3.嚴(yán)格合規(guī)考核，注重合規(guī)效果。在第一批案例中，更多的是由檢察機(jī)關(guān)主導(dǎo)合規(guī)整改的驗收，而在第二批案例中，則都引入了第三方監(jiān)督評估機(jī)制，且還通過“飛行監(jiān)管”“考察回訪”等探索，避免“形式整改”，這些都對涉案企業(yè)的合規(guī)整改提出了更高的要求。

四、民營企業(yè)刑事合規(guī)的構(gòu)建

在我國保護(hù)民營企業(yè)的政策背景下，企業(yè)合規(guī)成為保護(hù)涉案企業(yè)的一劑良藥，防止司法機(jī)關(guān)“辦一起案子，就垮一掉個企業(yè)”的雙輸局面。企業(yè)合規(guī)不僅實現(xiàn)了預(yù)防涉案企業(yè)再犯，同時也實現(xiàn)了保護(hù)民營企業(yè)制度化。[6]國家通過制度安排和典型案例，從外部來引導(dǎo)、推動企業(yè)進(jìn)行刑事合規(guī)。企業(yè)也應(yīng)當(dāng)形成內(nèi)在動力，從以下幾個方面積極進(jìn)行有效的刑事合規(guī)。

(一)建立完善的刑事合規(guī)管理體系

1.強(qiáng)化合規(guī)計劃的高層責(zé)任。企業(yè)如果要進(jìn)行有效的刑事合規(guī)，則必須引起公司對合規(guī)計劃的重視以及對合規(guī)計劃的嚴(yán)格執(zhí)行。而在民營企業(yè)中，這都與高層的重視與參與密不可分。強(qiáng)化高層責(zé)任可以從以下幾個方面對企業(yè)高層作出要求：參與合規(guī)計劃的制定、定期聽取合規(guī)報告、參與合規(guī)培訓(xùn)、確保合規(guī)信息的溝通等。

2.構(gòu)建合規(guī)組織體系。企業(yè)應(yīng)當(dāng)有專門的人員、部門來負(fù)責(zé)合規(guī)建設(shè)，應(yīng)結(jié)合企業(yè)規(guī)模、經(jīng)營范圍、風(fēng)險程度，構(gòu)建相應(yīng)的合規(guī)組織體系。根據(jù)實踐，可以借鑒典型案例的以下做法：

（1)成立合規(guī)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，修改公司章程，強(qiáng)化管理職責(zé)，設(shè)立合規(guī)專崗（“上海J 公司、朱某某假冒注冊商標(biāo)案”)；

（2)建立以法定代表人為負(fù)責(zé)人、企業(yè)部門全覆蓋的合規(guī)組織架構(gòu)（“隨州市Z 公司康某某等人重大責(zé)任事故案”)；

（3)成立合規(guī)管理委員會，合規(guī)部、內(nèi)控部與審計部形成的合規(guī)風(fēng)險管理的三道防線（“深圳X公司走私普通貨物案”)。

除了內(nèi)部形成合規(guī)組織外，還可以通過外部的專業(yè)機(jī)構(gòu)，對企業(yè)合規(guī)進(jìn)行監(jiān)督與指導(dǎo)。

(二)健全合規(guī)內(nèi)容

1.識別企業(yè)刑事風(fēng)險。只有充分地識別到風(fēng)險，才能有效地防范風(fēng)險。民營企業(yè)面臨的刑事風(fēng)險，可以分為一般風(fēng)險與個別風(fēng)險，也可以分為內(nèi)部風(fēng)險與外部風(fēng)險。一般風(fēng)險是指在民營企業(yè)中比較普遍、高發(fā)的罪名，如涉稅類罪名；個別風(fēng)險是結(jié)合本企業(yè)的實際情況可能觸發(fā)的罪名。內(nèi)部風(fēng)險是因為企業(yè)本身管理不完善，因企業(yè)行為或員工行為帶來的刑事風(fēng)險；外部風(fēng)險是因為合作伙伴等外部關(guān)系所帶來的刑事風(fēng)險。

2.制定防范風(fēng)險的合規(guī)方案。企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身的刑事風(fēng)險，制定差別化、個性化的合規(guī)方案，做到真“量體裁衣”“有的放矢”。如在“張家港S 公司、雎某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案”中，涉案企業(yè)的刑事風(fēng)險的主要原因是采購管理不規(guī)范、貨品來源把關(guān)不嚴(yán)，以及稅務(wù)管理不嚴(yán)。因此其規(guī)范了財務(wù)管理、發(fā)票管理及采購管理制度，對于采購的貨物，要求供貨方提供知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)文件，每單采購都留存相關(guān)文件，使貨物來源清晰。

(三)保障合規(guī)計劃的運(yùn)行

合規(guī)計劃要在企業(yè)管理中得到真正的運(yùn)行，才能發(fā)揮其作用，從而避免“紙面合規(guī)”“假合規(guī)”。

1.確立合規(guī)審查機(jī)制。將合規(guī)審查嵌入到企業(yè)管理的審批流程中，涉及企業(yè)的合同訂立、對外投資及融資、財務(wù)管理、項目合作等事項時，必須經(jīng)過合規(guī)部門的審核，確保在企業(yè)經(jīng)營的主要節(jié)點，都有合規(guī)審查的“保駕護(hù)航”。

2.全面的合規(guī)培訓(xùn)。不但企業(yè)的高層要有合規(guī)意識，了解合規(guī)方案，企業(yè)的其他員工也要充分掌握并遵守企業(yè)的合規(guī)制度，才能形成合規(guī)文化，保障合規(guī)制度的順利實施。即使個別員工違反合規(guī)制度，企業(yè)也可以依據(jù)合規(guī)培訓(xùn)的相關(guān)證據(jù)來隔離員工個人行為與公司意志。考慮到法律的更新、企業(yè)業(yè)務(wù)的變化、人員的流動等原因，合規(guī)培訓(xùn)應(yīng)當(dāng)長期進(jìn)行，并且保留好培訓(xùn)記錄。

3.保證合規(guī)信息的溝通。在合規(guī)方案的執(zhí)行過程中，企業(yè)可以根據(jù)其接收到的反饋意見，及時調(diào)整合規(guī)方案，以保證合規(guī)的良好效果。

（1)設(shè)立合規(guī)報告制度。合規(guī)部門應(yīng)當(dāng)及時地向企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)報告合規(guī)計劃的實施情況，對于發(fā)現(xiàn)的制度漏洞及時提出完善建議。

（2)設(shè)立合規(guī)投訴制度。通過公布投訴電話、信箱等方式，讓員工可以順暢地反映違規(guī)行為，從而使合規(guī)部門針對投訴進(jìn)行及時反饋。

4.設(shè)立罪名觸發(fā)的應(yīng)對機(jī)制。刑事合規(guī)主要是為了防范企業(yè)刑事風(fēng)險的發(fā)生，但在合規(guī)建設(shè)過程中，如果發(fā)現(xiàn)已經(jīng)具有觸發(fā)刑事罪名的情形時，應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對，以體現(xiàn)企業(yè)在合規(guī)建設(shè)方面的態(tài)度與決心。

（1)應(yīng)當(dāng)對相關(guān)行為人進(jìn)行懲戒，包括停職、開除、調(diào)離管理崗位等，以表明企業(yè)合規(guī)的堅決態(tài)度。

（2) 應(yīng)當(dāng)積極地消除違法行為所帶來的消極影響。

（3)積極地收集企業(yè)的合規(guī)政策、文件，努力隔離個人行為與單位意志。

（4)審視合規(guī)環(huán)節(jié)是否存在漏洞，并及時進(jìn)行修補(bǔ)。

企業(yè)刑事合規(guī)固然是一種在全新的價值觀指引下確立的公司治理方式，但是假如沒有在國家層面給予一定的激勵機(jī)制，那么幾乎沒有任何企業(yè)會認(rèn)真對待企業(yè)合規(guī)問題，更談不上耗時費力地建立或完善合規(guī)計劃。[7]國家層面通過刑事激勵措施，來積極引導(dǎo)、推進(jìn)進(jìn)行合規(guī)建設(shè)。民營企業(yè)應(yīng)結(jié)合自身的風(fēng)險性、脆弱性，積極進(jìn)行有效合規(guī)建設(shè)。有效的刑事合規(guī)，一方面可以為企業(yè)及相關(guān)負(fù)責(zé)人防范刑事風(fēng)險，另一方面也可以規(guī)范企業(yè)的管理、提高企業(yè)的商譽(yù)。刑事合規(guī)在我國起步較晚，最高檢發(fā)布的典型合規(guī)案例，無疑可以為民營企業(yè)的合規(guī)建設(shè)，起到積極的指導(dǎo)作用。