趙宏

清明將至，眾多市民開始準(zhǔn)備祭奠逝者。南通市民政局與市場監(jiān)督管理局，卻聯(lián)名下發(fā)一則名為《禁止制造、銷售封建迷信殯葬用品的通告》，隨機(jī)引發(fā)了全網(wǎng)的熱議。

該《通告》指出，全市范圍內(nèi)禁止任何單位和個人制造、銷售冥幣紙錢、紙?jiān)鷮?shí)物等封建迷信殯葬用品。違反通告規(guī)定的，由縣級以上民政部門會同同級市場監(jiān)督管理部門，予以沒收、可以并處制造、銷售金額1倍以上3倍以下的罰款。構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

有關(guān)部門的回應(yīng)，為何是無效的？

《通告》之所以引發(fā)公眾嘩然，其原因在于，清明節(jié)祭奠逝者是中國傳統(tǒng)習(xí)俗；大部分地方的祭奠活動，幾乎都包含了焚燒冥幣紙錢和紙?jiān)鷮?shí)物的內(nèi)容。

將公眾在傳統(tǒng)祭奠時慣常使用的冥幣紙錢和紙?jiān)鷮?shí)物定義為“封建迷信殯葬用品”，令人愕然；再要求全市范圍內(nèi)的所有單位和個人都禁止制造和銷售此類用品，幾乎等于將該市大部分從事殯葬品制造和銷售的商鋪和個人都定義為“違法經(jīng)營”，并予以沒收和罰款的行政處罰。

該《通告》也說明，目的是為了進(jìn)一步推動市區(qū)的殯葬改革，摒棄喪葬陋俗，倡導(dǎo)文明祭祀，凈化城市環(huán)境。但是，這種無視傳統(tǒng)習(xí)俗的“一刀切”做法，無疑會引發(fā)南通市民的不解。據(jù)說在該《通告》發(fā)出后，南通12345平臺就接到不少投訴電話。

南通市民政局負(fù)責(zé)人不得不回應(yīng)，“老百姓有些議論，可能是沒有吃透（文件）或是我們沒有解釋明白，但和老百姓慎終追遠(yuǎn)是兩回事，沒有必然的聯(lián)系。我們是從市場行為強(qiáng)調(diào)禁止制造和銷售，沒有說禁止使用這個環(huán)節(jié)”。

對于澄清這一《通告》的正當(dāng)性和合理性，這一解釋并無意義。因?yàn)闆]有制作和銷售，當(dāng)然就不可能有使用的行為，除非公眾在今年清明祭奠時使用的是之前囤積的殯葬用品。

此外，即使不處罰作為殯葬用品使用者的普通公眾，而只是處罰冥幣紙錢、紙?jiān)鷮?shí)物的制造商和銷售者，其核心仍舊是將冥幣紙錢定義為“封建迷信殯葬用品”，其引申的意涵也同樣包括，焚燒冥幣紙錢和紙?jiān)鷮?shí)物本身也屬于法律所禁止或至少是不鼓勵的“封建迷信活動”。這與大眾的一般認(rèn)識出現(xiàn)齟齬。

民俗還是迷信？

南通市民政局與市場監(jiān)管局這則通告的上位法依據(jù)在于《殯葬管理?xiàng)l例》第22條第2款，“制造、銷售封建迷信殯葬用品的，由民政部門會同工商行政管理部門予以沒收，可以并處制造、銷售金額1倍以上3倍以下的罰款”。很明顯，南通市的通告是直接將冥幣紙錢和紙?jiān)聞?wù)等同于本條的“封建迷信殯葬用品”，進(jìn)而套用了這一條的罰則。

其實(shí)，將冥幣紙錢直接等同于封建迷信殯葬用品，并非南通首創(chuàng)。同樣在本月，另一座城市的民政局也發(fā)布了《嚴(yán)禁生產(chǎn)、銷售封建迷信殯葬服務(wù)用品的通知》。

兩則通知，引發(fā)的問題基本一致：冥幣紙錢是否可以被理解為封建迷信殯葬用品？

何為“封建迷信”，法律并無統(tǒng)一定義，即使是作為通告上位法的《殯葬管理?xiàng)l例》也未做任何解釋。

按照大眾的一般認(rèn)知，所謂封建迷信是指盲目信仰和崇拜某種神秘力量或邪魅說法。在過去破除封建迷信的活動中，我們會將神漢、巫婆、算命先生、風(fēng)水先生等活動都?xì)w入封建迷信活動，而現(xiàn)在占卜、算卦、看向、測字甚至是相信星相、鬼神也會被歸入封建迷信。信仰這類怪力亂神，往往被認(rèn)為是愚昧和未開化之舉，也不為法律所鼓勵。

但，迷信和民俗往往難以界分；有些活動和行為，即使最初帶有迷信的色彩，伴隨時間演進(jìn)，也已成為民俗民情。

例如春節(jié)燃放爆竹，除在童話故事里還強(qiáng)調(diào)燃放爆竹的起因在于人們要驅(qū)趕“年”這頭怪獸，幾乎很少有人再關(guān)注其背后的迷信意味，而更多只是傳達(dá)公眾迎接新年的雀躍歡喜。焚燒冥幣紙錢，與此類似。

相信大部分在清明節(jié)為逝者焚燒冥幣紙錢的人，都不會真的以為逝者就會在陰間使用這些錢幣；焚燒紙錢和紙?jiān)膶?shí)物所寄托的，也只是生者對逝者的哀思和祈福。因?yàn)殚L期的祭奠習(xí)慣，焚燒冥幣紙錢已經(jīng)成為中國社會的重要民俗，而遵從這種祭奠習(xí)慣，與其說是追求迷信效果，毋寧說是對有著悠久歷史的民俗民情和祭拜儀式的遵從。

也正因?yàn)槠涓啻淼氖且环N民俗而非迷信，《通告》將其擴(kuò)張解釋為“封建迷信殯葬用品”，并對制造者和銷售者予以沒收和罰款的處罰，不太妥當(dāng)。

從合法性角度而言，這種做法通過擴(kuò)張解釋法律條文的構(gòu)成要件，而擴(kuò)大了處罰的范圍和對象；從妥當(dāng)性角度出發(fā)，這種做法也與普遍和持久的祭奠習(xí)俗互相悖離，并引發(fā)公眾的質(zhì)疑。

喪葬陋習(xí)究竟應(yīng)該怎么破？

南通市民政局和市場監(jiān)管局下發(fā)此通告的最終目的，是為了擯棄喪葬陋習(xí)，倡導(dǎo)文明祭祀。這一目標(biāo)所針對的，的確是祭祀活動中經(jīng)常會看到的，例如向天空拋灑紙幣、大肆操辦喪事、對祭奠物品進(jìn)行無端攀比等喪葬陋習(xí)。

這些陳規(guī)陋習(xí)，的確需要整治和革除，但辦法不該訴諸簡單粗暴的行政處罰和行政強(qiáng)制，也不該將正常的民俗祭奠用品一律歸入“封建迷信用品”而嚴(yán)禁制造和銷售。

從法律而言，要設(shè)定并實(shí)施禁止和處罰，不僅需要一定層級的規(guī)范依據(jù)，而不是一紙通告就可以普遍禁止和設(shè)定處罰；對于何種行為才屬于上位法規(guī)定需處罰的行為，也須參考法律的整體意涵予以細(xì)致論證和縝密解釋。

如果僅認(rèn)為某行為與社會道德不符，或者為了實(shí)現(xiàn)某一行政目標(biāo)，就通過處罰和強(qiáng)制，對個人行為予以制止，可能就逾越了權(quán)力的邊界。

如果只是為倡導(dǎo)文明祭祀，扭轉(zhuǎn)不良風(fēng)尚，政府可通過鼓勵、指導(dǎo)、宣傳、建議、獎勵等柔性方式達(dá)成目標(biāo)。

“帝里重清明，人心自愁思。”少年孩童都懂得，清明節(jié)是祭奠逝者、慎終追遠(yuǎn)的傳統(tǒng)節(jié)日；在此節(jié)日，人們會通過一定的祭奠儀式表達(dá)哀思。即使與我們所期待的文明祭祀活動存在差距，但對于綿延長久的祭祀習(xí)俗，執(zhí)法者也應(yīng)保持一定的寬容和尊重。（來源：鳳凰網(wǎng)）

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