王芷儀，孟杰

（錦州醫(yī)科大學(xué) 馬克思主義學(xué)院，遼寧 錦州 121002）

2020 年末,火爆全網(wǎng)的綜藝《演員請(qǐng)就位2》里有一部短片——《寶貝兒》引起熱議。短片以反對(duì)代孕為基礎(chǔ)，實(shí)質(zhì)上是為代孕合法找借口。隨即,《人民法院報(bào)》便下場(chǎng)回應(yīng)稱,我國(guó)明確禁止代孕行為，請(qǐng)勿以身試法。因此，代孕問題重回大眾視線，一度引起軒然大波。時(shí)隔不久，2021 年初，我國(guó)某知名女星又因在美國(guó)代孕棄子的新聞爆出，徹底將代孕問題推上風(fēng)口浪尖。社會(huì)上普遍認(rèn)為代孕是一種違法、損害道德倫理的行為，不僅有損代孕母親的身體，而且使女性淪為了“生育機(jī)器”，這對(duì)不斷提升的女性地位是一種侵犯。同時(shí)對(duì)家庭、對(duì)代孕所生的孩子也是一種不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)，會(huì)產(chǎn)生錯(cuò)綜雜亂的問題。

一、代孕的分類及管理現(xiàn)狀

1.代孕的概念和分類。代孕作為人類輔助生殖技術(shù)的延伸，也是一種代替?zhèn)鹘y(tǒng)生育方式的存在，與傳統(tǒng)的生殖方式大有不同。所謂代孕，就是指妻子不能排卵或其子宮不能使受精卵著床，而將丈夫的精液注入愿意代理妻子懷孕或能夠提供卵子的另一女性宮腔內(nèi)受精、懷孕、分娩，所得子女交由提供精液的男子和其妻子撫養(yǎng)的生殖方式。[1]這個(gè)愿意代替妻子懷孕的女性通常被稱為代孕母、代理母親、代孕者等。需要說明的是，丈夫的精液注入方式需要借助醫(yī)療手段，傳統(tǒng)的性交結(jié)合生育方式不在筆者研究的范圍內(nèi)。根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，代孕可以分為以下幾種類型：根據(jù)代孕者是否提供卵子還是僅提供子宮，可以分為完全代孕（也稱妊娠型代孕）和不完全代孕（也稱基因型代孕）兩種類型；根據(jù)代孕母是否存在過度收取補(bǔ)償費(fèi)用以及是否出于商業(yè)目的來看，可以將代孕分為非商業(yè)性代孕和商業(yè)性代孕；根據(jù)委托人是否有醫(yī)學(xué)上的代孕指證可分為醫(yī)學(xué)原因代孕和非醫(yī)學(xué)性代孕；根據(jù)代孕者是否與委托人有親屬關(guān)系可以分為親屬間代孕與非親屬間代孕。更多的細(xì)化類型在此不詳細(xì)列舉，廣義的代孕類型和狹義的代孕類型基本上可以分為以下四種：非商業(yè)妊娠型代孕、商業(yè)妊娠型代孕、非商業(yè)基因型代孕以及商業(yè)基因型代孕。[2]

2.代孕在我國(guó)的管理現(xiàn)狀。倫理與法律有著密不可分的關(guān)系。2001 年，我國(guó)衛(wèi)生部就頒布了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，其中明確規(guī)定“醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”；2003 年，衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)與人類精子庫(kù)倫理原則》也有類似的規(guī)定。這兩個(gè)條文表明了國(guó)家相關(guān)部門禁止代孕的態(tài)度，不過禁止的對(duì)象只限于醫(yī)療機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員，而對(duì)于地下代孕的灰色地帶來說并沒有任何約束，所以，代孕沒有真正的銷聲匿跡。

二、代孕面臨的倫理挑戰(zhàn)

倫理是一種社會(huì)規(guī)范，約束社會(huì)中人們的行為，代孕存在一定的倫理問題，在道德方面也違反了我國(guó)傳統(tǒng)的道德底線，給社會(huì)帶來了不良影響。

1.沖擊傳統(tǒng)生育方式與生育觀念。人類從受精卵到生長(zhǎng)發(fā)育直至死亡都是自然孕育的過程。大多數(shù)人認(rèn)為生育應(yīng)該遵循自然發(fā)展規(guī)律并順應(yīng)生命的本性，而不是為滿足一己私欲人為改變生育的自然屬性。生命道德觀中最重要的一種便是生命神圣論。我國(guó)古代學(xué)者和西方學(xué)者都對(duì)人的自然屬性以及生命神圣觀有著相似的見解。中國(guó)傳統(tǒng)文化中就存在著“天覆地載，萬(wàn)物悉備，莫貴于人”“天地之性，人為貴”[3]的思想，這與畢達(dá)哥拉斯“生命是神圣的，不能結(jié)束自己或別人的生命”[4]的觀點(diǎn)不謀而合。生命神圣論源于對(duì)靈魂的敬畏，一旦人的孕育被視為機(jī)械化，那么，人的神圣感便會(huì)消失。代孕使人們一直崇尚的生命神圣觀受到挑戰(zhàn)，當(dāng)今社會(huì)中生命神圣論依然擁有重要的倫理意義，也是醫(yī)學(xué)需要遵循的道德準(zhǔn)則。

2.挑戰(zhàn)傳統(tǒng)家庭關(guān)系。隨著社會(huì)的變遷以及國(guó)家政策的調(diào)整，我國(guó)的家庭模式主要以主干家庭和核心家庭為主。近些年來，421 的家庭模式逐漸成為我國(guó)主要的家庭結(jié)構(gòu)模式，即夫妻雙方的父母與夫妻二人和他們的孩子。傳統(tǒng)家庭關(guān)系是以婚姻為基礎(chǔ)，生育是家庭的升華，但是代孕的出現(xiàn)分離了自然結(jié)合的生育方式，這種非自然的生產(chǎn)方式對(duì)傳統(tǒng)的婚姻和家庭產(chǎn)生了不小的沖擊。代孕母親的出現(xiàn)會(huì)破壞家庭的完整性，使得夫妻二人中出現(xiàn)“第三者”，這是違背傳統(tǒng)道德倫理的。生育行為應(yīng)該建立在家庭的基礎(chǔ)上，但是代孕的出現(xiàn)也會(huì)讓一些單身女性看到契機(jī)，在不用組成家庭的前提下便可擁有屬于自己的孩子，這加重了社會(huì)之間人倫關(guān)系的復(fù)雜性。從儒家的角度來說，家庭不僅是社會(huì)組織或生物學(xué)組織，而且是道德實(shí)體。[5]代孕導(dǎo)致家庭模式混亂，家庭成員之間的關(guān)系也是錯(cuò)綜復(fù)雜，動(dòng)搖了家庭的穩(wěn)定性。血緣關(guān)系是維系良好家庭關(guān)系的根基，代孕改變了家庭間的血親關(guān)系，會(huì)存在同一個(gè)孩子擁有不同身份的父親和母親。雜亂的倫理關(guān)系發(fā)生在一個(gè)孩子身上，孩子成長(zhǎng)的過程中是否能接受自己的身世，如何去稱呼存在多種身份的父母親，種種問題表明，代孕使得家庭關(guān)系多元化更加難以梳理。

3.迫使生育行為商業(yè)化。生育行為應(yīng)該建立在愛的基礎(chǔ)上，父母與孩子之間存在著血濃于水的親情。但是代孕的出現(xiàn)會(huì)導(dǎo)致生育動(dòng)機(jī)的改變。一些受到經(jīng)濟(jì)困擾的女性出于對(duì)金錢的渴望，會(huì)在利益的驅(qū)使下鋌而走險(xiǎn)成為代孕母親。當(dāng)這類女性在沒有法律保障的情況下，為有需要的人懷孕生子換取滿足生活的錢財(cái)，這無(wú)疑是將生育逐漸商業(yè)化。代孕是社會(huì)所不允許的，但是代孕并沒有因此消失，而是打著其他旗號(hào)進(jìn)行非法代孕。這類機(jī)構(gòu)會(huì)盡可能滿足委托者的一切需求，挑選代孕母親的長(zhǎng)相、身材、學(xué)歷甚至挑選代孕所生嬰兒的性別。代孕母親出賣自己的子宮，獨(dú)自承受代孕過成中的副反應(yīng)，身體健康也毫無(wú)保障可言，只有在順利交付嬰兒后才能得到應(yīng)有的報(bào)酬，這在生育行為商業(yè)化的基礎(chǔ)上同時(shí)侵犯了代孕母親的人格。代孕行為的對(duì)象除了代孕母親還有代孕所生嬰兒，著名的女性主義學(xué)者伊麗莎白·安德森認(rèn)為，代孕是把女性生育能力和嬰兒商品化的過程。委托人通過支付相對(duì)的金額而獲得的嬰兒，一定程度上該嬰兒也成為一種商品被買走，導(dǎo)致嬰兒商品化。這樣的買賣關(guān)系讓正常的生育行為變得僵硬，留下的只有冰冷的商業(yè)交易。

4.動(dòng)搖親子關(guān)系唯一性。穩(wěn)定和諧的家庭是建立在父母親與子女間親密血緣關(guān)系基礎(chǔ)之上的。中國(guó)傳統(tǒng)觀念認(rèn)為妻子就是懷胎和分娩者，家庭倫理觀念中十月懷胎有著特殊的社會(huì)文化意義。代孕母親的出現(xiàn)割裂了傳統(tǒng)的生養(yǎng)過程，而且不可避免地會(huì)發(fā)生代孕母親與嬰兒之間有著母子之情，導(dǎo)致孩子一出生就擁有兩個(gè)母親，這是有悖于倫理觀念的。以代孕方式出生的子女如何確定父母親關(guān)系有四種方式：一是血緣說。即根據(jù)孩子的基因來確定其父母身份。完全以血緣作為親子關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)卵子由他人提供時(shí)，母親將是一個(gè)不確定的第三方，對(duì)嬰兒的利益起不到保護(hù)的作用。二是契約說。即以委托人同代孕母親平等簽訂合同為基礎(chǔ)，通過合同確定誰(shuí)是所生孩子的父母?？此谱杂善降鹊钠跫s里存在著巨大的問題，對(duì)于委托夫婦來說這個(gè)孩子是他們所期盼的。從代孕契約角度來看，代孕母親的出現(xiàn)與委托夫婦密不可分，正是有代孕需求的人，才會(huì)讓女性被迫扮演了代孕母親的角色。理查德·波斯納說，契約是孩子得以生育的前提，沒有契約就沒有孩子。[6]這勢(shì)必會(huì)造成代孕的商業(yè)化，將女性的身體淪為生育工具，同時(shí)也是對(duì)孩子利益的忽視。生育子女不能同制造商品聯(lián)系起來，從契約說來認(rèn)定親子關(guān)系有悖于倫理。三是分娩說。即誰(shuí)分娩誰(shuí)為母，由分娩者擔(dān)任法律意義上的母親角色。但這是以自然生育為背景的，在代孕的情況下，代孕母親只是幫助委托夫婦生下屬于他們的孩子，卻被強(qiáng)行賦予親子關(guān)系，這對(duì)代孕方來說是不合理的枷鎖。四是子女最佳利益說。該學(xué)說在認(rèn)定親子關(guān)系上采取開放的模式，以嬰兒的最佳利益作為認(rèn)定的唯一依據(jù)。無(wú)論是代孕母親還是代孕委托人，誰(shuí)能夠?yàn)楹⒆犹峁┝己玫纳L(zhǎng)環(huán)境，并以孩子的利益為首要考慮，誰(shuí)就是法律意義上的母親。但該學(xué)說缺乏實(shí)際衡量標(biāo)準(zhǔn)，在具體的實(shí)踐過程中容易引發(fā)更大的爭(zhēng)議。

三、代孕的合理化辯駁

生育是人類獲得滿足和幸福行為的本能，這種利用他人子宮懷胎的行為會(huì)引發(fā)社會(huì)輿論。身體有生育缺陷的夫婦可以通過試管嬰兒的方式所孕育的孩子，過程發(fā)生的主體只有夫婦二人，而代孕的懷胎過程需要代孕母親借助自己的身體為他人生子，這種生殖方式使得生育發(fā)生了質(zhì)的改變。

1.代孕與生育權(quán)。生育權(quán)是人們繁衍后代的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在合理限度內(nèi)滿足人們的生育需求。法律在賦予權(quán)利的同時(shí)也應(yīng)有相應(yīng)的界限，不得隨意濫用。從生物學(xué)的角度說，生育的實(shí)現(xiàn)是以生育主體具備生育能力為前提的。[7]不具備這些條件就意味著公民缺乏生育權(quán)所需要的生育能力，因而無(wú)法實(shí)現(xiàn)生育。從進(jìn)化論上看，適者生存是進(jìn)化的基本準(zhǔn)則，是提高人類基因質(zhì)量的手段。不能生育的人在生理上存在缺陷而屬于“不適”的范疇，行為能力決定權(quán)利的實(shí)現(xiàn)程度，不孕不育者因?yàn)橐欢ㄔ驘o(wú)法生育，其本身的生育權(quán)就不能實(shí)現(xiàn)，在生育問題上理應(yīng)放棄孕育生命，生育權(quán)是一項(xiàng)基本權(quán)利，權(quán)利的行使不能對(duì)社會(huì)和其他人造成傷害，委托夫婦認(rèn)為，尋求代孕是實(shí)現(xiàn)自己生育權(quán)的方式，但代孕過程有很大的危險(xiǎn)性，不僅對(duì)身體是種損害，甚至可能為此付出生命，這無(wú)疑是對(duì)第三人的權(quán)利造成了侵害。

2.代孕與生命權(quán)。生命權(quán)是公民的基本權(quán)利，是公民從出生之時(shí)就有、死亡時(shí)隨之消失的。生命是人格的載體，嬰兒從一出生也被賦予了生命權(quán)。代孕所生嬰兒與正常夫婦自然孕育相比，降低了性別包容度。選擇代孕的夫婦可能對(duì)嬰兒性別十分挑剔，在整個(gè)代孕過程中不斷要求檢測(cè)胎兒性別。當(dāng)胎兒在母體中孕育完整成熟之后，通過非法手段利用儀器來檢測(cè)胎兒性別，并根據(jù)分娩前的檢測(cè)結(jié)果來判斷胎兒發(fā)育情況與性別。一旦嬰兒不符合委托方所想，很大可能會(huì)面臨引產(chǎn)扼殺的局面。各國(guó)對(duì)于代孕的政策不一致，會(huì)出現(xiàn)許多代孕委托方棄養(yǎng)的行為，或者由于其他因素沒有達(dá)到預(yù)期而拒收，這些被遺棄的嬰兒最終歸宿也難以想象。生命權(quán)是與生俱來的權(quán)利，生命權(quán)具有優(yōu)先性，只有先得到生命才能享有其他權(quán)利，生命權(quán)的價(jià)值也不可衡量。每個(gè)人的生命權(quán)都受到保護(hù)，嬰兒即使不具備行為能力但也不例外。代孕嬰兒雖由代孕母親孕育，但其也無(wú)權(quán)支配代孕嬰兒的生命權(quán)，無(wú)論是誰(shuí)都不應(yīng)該剝奪其生的權(quán)利。代孕機(jī)構(gòu)因代孕委托方的種種不滿就隨意扼殺或者遺棄代孕嬰兒，無(wú)疑是踐踏了代孕嬰兒的生命權(quán)。

3.代孕與自由權(quán)。自由權(quán)也是人權(quán)中的一項(xiàng)基本權(quán)利，是法律規(guī)定或者認(rèn)可并保障公民按照自己的意愿進(jìn)行活動(dòng)的權(quán)利。盧梭曾經(jīng)說過，人生而自由，卻往往處于枷鎖之中，意味著行使自由權(quán)不能超出法律的范圍，沒有絕對(duì)的自由。許多人認(rèn)為，代孕母親有自由選擇代孕的權(quán)利，身體是可以自己支配的。但是這種行為帶來了許多不良影響，例如，倫理關(guān)系錯(cuò)亂、女性為了金錢淪為生育機(jī)器、代孕嬰兒遭到棄養(yǎng)等，這些沖擊了正常的社會(huì)秩序。代孕是一場(chǎng)生殖交易，生活在社會(huì)底層的女性對(duì)于金錢的渴望會(huì)使她們選擇這一途徑獲得收入。當(dāng)她們選擇成為代孕母親之后，可能會(huì)存在脅迫欺詐的情況，其自身的自由權(quán)將會(huì)受到嚴(yán)重限制。面對(duì)利益的誘惑，女性被誘拐成為代孕母親，不僅加劇了人口販賣現(xiàn)象而危害社會(huì)，自由權(quán)也同樣會(huì)受到侵害。

四、代孕的社會(huì)規(guī)制

代孕作為人類輔助生殖技術(shù)的衍生品，沖擊了倫理道德和法律關(guān)系，代孕的社會(huì)代價(jià)是花費(fèi)了大量的醫(yī)療資源和面對(duì)代孕的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)[8]。盡管其他國(guó)家有專門針對(duì)代孕的規(guī)制，但是我們不能照搬照抄，要有我們自己嚴(yán)格的法律法規(guī)。

1.堅(jiān)持禁止代孕的態(tài)度。代孕是一種直接關(guān)乎女性身心健康、家庭責(zé)任和社會(huì)正義的生殖現(xiàn)象[9]，因?yàn)槊總€(gè)國(guó)家的社會(huì)環(huán)境不同，公民對(duì)代孕的態(tài)度也不同，因此，需要在我國(guó)現(xiàn)有的社會(huì)環(huán)境基礎(chǔ)上進(jìn)行規(guī)制。作為一種頗具倫理爭(zhēng)議的社會(huì)現(xiàn)象，為立法提供了現(xiàn)實(shí)的必要性和正當(dāng)性，以便為人類輔助生殖技術(shù)劃定一個(gè)合理的界限，引導(dǎo)人類社會(huì)朝著健康穩(wěn)定的方向發(fā)展。無(wú)論是什么類型的代孕，只要采取代孕的方式生下的孩子，必然會(huì)出現(xiàn)道德與社會(huì)秩序的混亂，其產(chǎn)生的糾紛也是現(xiàn)有法律無(wú)法完全解決的。代孕是人類輔助生殖技術(shù)衍生出來的違反人倫道德的生命現(xiàn)象，是生命倫理亟待解決的棘手問題。對(duì)于那些嚴(yán)重違背生命倫理的代孕現(xiàn)象，尤其是完全為了利益而鋌而走險(xiǎn)的代孕行為必須堅(jiān)決禁止，國(guó)家基于此立場(chǎng)才能真正維護(hù)生命倫理的有序發(fā)展與社會(huì)的和諧發(fā)展。

2.嚴(yán)厲打擊代孕現(xiàn)象。任何種類的代孕都會(huì)不可避免地被商業(yè)化。目前有兩種情況：一種是為了金錢利益而選擇以代孕謀生，另一種是自愿代孕接受合理補(bǔ)償。第一種稱之為商業(yè)化代孕，當(dāng)商業(yè)化代孕合法時(shí)，女性會(huì)被當(dāng)作賺錢工具而遭到剝削。我國(guó)目前代孕都存在中介機(jī)構(gòu)，當(dāng)這種中介機(jī)構(gòu)的資本介入時(shí)，委托過程變得更為挑剔，代孕母親會(huì)被貼上各種標(biāo)簽，中介將這些標(biāo)簽展示給委托方供其選擇，導(dǎo)致剝削程度加重。第二種稱之為非商業(yè)化代孕，非商業(yè)化代孕里用“補(bǔ)償”來代替明碼標(biāo)價(jià)的代孕費(fèi)用，但代孕女性應(yīng)該獲取的合理補(bǔ)償?shù)慕缦藓茈y確定，得到多少報(bào)酬才是合理的，這要根據(jù)代孕女性的健康狀況、長(zhǎng)相、學(xué)歷、年齡等因素進(jìn)行評(píng)判。補(bǔ)償金額過多可能超出非商業(yè)化代孕的底線轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡I(yè)化代孕，代孕女性仍然會(huì)遭受周邊環(huán)境帶來的歧視或偏見，把女性當(dāng)成商品來看待，挑戰(zhàn)人類尊嚴(yán)。國(guó)家可以鼓勵(lì)社會(huì)大眾參與監(jiān)管代孕，人民群眾可以通過舉報(bào)、報(bào)警等途徑，社交媒體可以借助傳媒手段加大人們對(duì)代孕的認(rèn)知，號(hào)召全體公民揭發(fā)代孕現(xiàn)象。代孕行為違背了社會(huì)倫理道德，同時(shí)也不符合法律要求，應(yīng)當(dāng)給予嚴(yán)厲禁止與打擊。生育問題不僅關(guān)系到個(gè)人，同時(shí)也是國(guó)家和社會(huì)發(fā)展必然要面對(duì)的問題。

代孕作為人類輔助生殖技術(shù)之一，給人們帶來了希望，為不孕不育者提供了綿延子嗣的可能，但同時(shí)也引發(fā)了很多倫理問題。社會(huì)中人口老齡化問題加重、人口政策不斷調(diào)整等一系列問題都不是允許代孕合理存在的理由。代孕是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)問題，既是一個(gè)倫理問題也是一個(gè)法律問題，必須結(jié)合我國(guó)的文化與道德基礎(chǔ)看待代孕。為了維護(hù)社會(huì)秩序與現(xiàn)有的法律制度，合理規(guī)制代孕行為，這樣才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)整體利益的最大化。