楊 棋

一、問題的提出

2020 年《民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》指出，自2016 年以來，相比持續(xù)走低的結(jié)婚率，全國離婚率一直持續(xù)在3%—3.4%，僅2020 年一年的離婚數(shù)量就達(dá)433.9 對(duì)。[1]由此可見，我國目前再婚家庭數(shù)量龐大，繼父母子女組成的重組家庭成為當(dāng)前社會(huì)家庭形態(tài)中不容忽視的部分?！睹穹ǖ洹返?072 條規(guī)定：“繼父母與受其撫養(yǎng)教育的繼子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用本法關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定?！备改缸优P(guān)系作為家庭中縱向親屬關(guān)系的核心，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容廣泛且意義重大。父母子女關(guān)系不僅包括父母對(duì)子女的親權(quán)，還包括子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)以及彼此之間的繼承權(quán)問題。因此，認(rèn)定是否成立撫養(yǎng)教育關(guān)系成為探析繼父母子女關(guān)系的首要問題。

從現(xiàn)行民事立法與司法解釋來看，當(dāng)前規(guī)范層面缺乏關(guān)于撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在2011 年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻法司法解釋三》）（草案）中，曾試圖對(duì)這一問題進(jìn)行規(guī)定①《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（草案）第10 條規(guī)定：“婚姻法第二十七條所稱的‘繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女’應(yīng)符合下列情形之一：（1）繼父（或繼母）和享有直接撫養(yǎng)權(quán)的生母（或生父）與未成年繼子女共同生活三年以上，承擔(dān)了全部或部分撫育費(fèi)，付出了必要的勞務(wù)，并且履行了教育義務(wù)；（2）繼父或繼母因工作等非主觀原因，無法與未成年繼子女共同生活，但承擔(dān)了全部或部分撫育費(fèi)五年以上；（3）未成年繼子女的生父母一方死亡，繼父或繼母與未成年繼子女共同生活兩年以上，并承擔(dān)了本條第一款的相關(guān)義務(wù)?！?，但最終刪除了這一規(guī)定。對(duì)這一問題目前在立法上屬于空白之處。在長期的司法實(shí)踐中，各地法院形成了不一致的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。有的法院認(rèn)為“以繼父母對(duì)繼子女在經(jīng)濟(jì)上和生活上是否盡了主要撫養(yǎng)教育義務(wù)來判斷”①《董某、邱某2 繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2018）川民申2376 號(hào)。，有的法院認(rèn)為還需要判斷家庭成員之間的融入程度②《張某甲、李某某等法定繼承糾紛民事二審民事判決書》（2021）魯01 民終11169 號(hào)。，還有法院認(rèn)為除了支付經(jīng)濟(jì)上的撫養(yǎng)費(fèi)用外，還需要有情感上的撫養(yǎng)③《陳某、吳某繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2019）閩民申3751 號(hào)。。對(duì)于形成撫養(yǎng)教育關(guān)系是否需要繼子女在父母再婚時(shí)處于未成年?duì)幾h較大。有的法院認(rèn)為子女成年后父母再婚的，不可能構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系④《中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江門中心支公司、張英等機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛民事二審民事判決書》(2021)粵07民終7109 號(hào)、《宋金英、宋穎贍養(yǎng)糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2019）冀民申9962 號(hào)、《遼河油田總醫(yī)院與孫玉蘭、陶冶、趙志凡醫(yī)療損害責(zé)任糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞罚?014）民申字第1397 號(hào)。，但是也有一些法院認(rèn)為是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系⑤《曹某與夏1、夏某2 等法定繼承糾紛案》（2017）滬0117 民初10097 號(hào)、《趙某與宋某3 等法定繼承糾紛二審民事判決書》（2021）京02 民終16270 號(hào)、《姜某與柳某1、柳某2 繼承糾紛申訴、申請(qǐng)民事裁定書》（2018）蘇民申2672 號(hào)。需要雙向認(rèn)定，除了繼父母對(duì)繼子女的撫養(yǎng)行為可以形成該關(guān)系外，繼子女對(duì)于繼父母的贍養(yǎng)行為也可以構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系。

學(xué)界對(duì)于這一問題的觀點(diǎn)也不盡相同。有的學(xué)者認(rèn)為要構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系需要未成年人與繼父母共同生活，具有撫養(yǎng)行為，且生活一定時(shí)間（不少于3 年）。[2]有學(xué)者認(rèn)為繼父母必須要負(fù)擔(dān)經(jīng)濟(jì)開銷，共同居住并且還要有撫養(yǎng)的主觀意愿。[3][4]還有學(xué)者認(rèn)為除了經(jīng)濟(jì)上的支出外，還必須要有生活上的教育照料行為。[5]140成年繼子女對(duì)于繼父母的贍養(yǎng)行為能否構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系，一般認(rèn)為“撫養(yǎng)教育行為”應(yīng)雙重認(rèn)定，即既可以由繼父母對(duì)繼子女的撫養(yǎng)行為構(gòu)成，也可由成年繼子女對(duì)繼父母的贍養(yǎng)行為構(gòu)成。[2][6][7]185[8]但是也有學(xué)者認(rèn)為，只有未成年子女才能與繼父母形成撫養(yǎng)教育關(guān)系。[9]225總的來說，繼父母子女共同居住和存在撫養(yǎng)行為幾乎是共性條件，但是對(duì)于撫養(yǎng)行為存續(xù)時(shí)間也有不同的觀點(diǎn)：有的學(xué)者認(rèn)為需要三年以上[2]，也有學(xué)者認(rèn)為需要共同生活五年以上[10]，還有學(xué)者認(rèn)為五到十年以上才能形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系[11]。對(duì)于繼父母子女的法律規(guī)定，大部分學(xué)者認(rèn)為當(dāng)前對(duì)于成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定中存在標(biāo)準(zhǔn)不明、缺乏程序性規(guī)則以及嚴(yán)重忽略當(dāng)事人主觀意愿的問題。[10][12]186[13]231[14]

從法律規(guī)定來看，繼父母子女間一旦形成撫養(yǎng)教育關(guān)系, 便會(huì)在彼此之間產(chǎn)生“適用父母子女規(guī)定”的法律后果。當(dāng)下立法缺乏對(duì)于撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，使得繼父母子女之間的關(guān)系處于權(quán)利義務(wù)混亂不清的狀況。現(xiàn)有的學(xué)說理論也并未形成較為統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐也呈現(xiàn)出各地不一的裁判標(biāo)準(zhǔn)。因此，對(duì)于撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定需要進(jìn)一步地深入分析。

二、撫養(yǎng)教育關(guān)系的立法意圖

從我國立法的歷史沿革來看，1950 年頒布的《婚姻法》中并未對(duì)繼父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行規(guī)定，也并未使用“繼父母”“繼子女”等名稱，僅規(guī)定了夫妻之間對(duì)其前夫或前妻生育的子女，不得虐待和歧視。⑥《中華人民共和國婚姻法》（1950 年） 第16 條：夫?qū)τ谄淦匏鶕狃B(yǎng)與前夫所生的子女或妻對(duì)于其夫所撫養(yǎng)與前妻所生的子女，不得虐待或歧視。1980 年《婚姻法》首次規(guī)定了“繼父母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用本法對(duì)父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定”。⑦《中華人民共和國婚姻法》（1980 年） 第21 條：繼父母與繼子女間，不得虐待或歧視。繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對(duì)父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。2021 年開始實(shí)施的《民法典》婚姻家庭編同樣保留了這一規(guī)定。

從比較法來看，大部分西方國家并不規(guī)定繼父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。繼父母子女間的關(guān)系本質(zhì)上屬于因父母結(jié)婚而產(chǎn)生的直系姻親關(guān)系，法律一般并不加以規(guī)定?！度鹗棵穹ǖ洹返?99 條提到了繼父母對(duì)親生父母一方的協(xié)助義務(wù)⑧《瑞士民法典》第299 條：夫妻任何一方，應(yīng)對(duì)于另一方對(duì)其生子女行使親權(quán)，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)闹С郑蝗缬行枰?，也可以代表另一方行使親權(quán)。參見：《瑞士民法典》，于海涌、趙希璇譯，法律出版社2016 年版，第110 頁。，《德國民法典》第1687b 條第1 款強(qiáng)調(diào)在獲得單獨(dú)享有照顧權(quán)的配偶同意時(shí)，繼父母也可以決定一些繼子女的日常生活事項(xiàng)。⑨《德國民法典》第1687b 條（配偶的照顧法上的權(quán)能）：（1）單獨(dú)享有照顧權(quán)的父母一方之不是子女的父親或母親的配偶，在與享有照顧權(quán)的父母一方取得一致意見的情況下，有在子女的日常生活事務(wù)中參與決定的權(quán)能。準(zhǔn)用第1629 條第2 款第1句。參見：《德國民法典》，陳衛(wèi)佐譯注，法律出版社2015 年版，第515—516 頁。大部分的西方國家在繼父母子女問題上強(qiáng)調(diào)的是繼父母對(duì)于繼子女的“照顧權(quán)”。通過“照顧權(quán)”的設(shè)定來保護(hù)繼子女的權(quán)益，而這種“照顧權(quán)”大部分需要法院的判決才可以獲得。[15]和西方國家不同，社會(huì)主義國家一般以“權(quán)利義務(wù)一致”原則調(diào)整繼父母子女關(guān)系，主要體現(xiàn)在撫養(yǎng)義務(wù)和贍養(yǎng)義務(wù)相關(guān)聯(lián)。[12]1841968 年的《蘇俄婚姻和家庭法典》、1982 年的《阿爾巴尼亞社會(huì)主義人民共和國家庭法》以及1975 年的《塞爾維亞社會(huì)主義共和國父母子女法》均體現(xiàn)這一原則。[16]24我國關(guān)于繼父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和其他社會(huì)主義國家的規(guī)定比較類似。

通過比較立法內(nèi)容和結(jié)合我國國情，本文認(rèn)為構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系在繼父母子女間適用父母子女的規(guī)定，主要是基于以下幾點(diǎn)考量。

（一）保護(hù)繼子女的合法權(quán)益

從婚姻家庭立法的原則來看，保護(hù)兒童利益一直是我國婚姻家庭立法中所強(qiáng)調(diào)的原則之一。從我國《民法典》婚姻家庭編的立法內(nèi)容來看，“禁止歧視與虐待”是立法對(duì)于繼父母子女間關(guān)系的首要規(guī)范。之所以在繼父母子女的關(guān)系中反復(fù)強(qiáng)調(diào)歧視虐待行為，主要是因?yàn)槭芪覈饨▊鹘y(tǒng)宗法思想的影響，繼子女的權(quán)益在新的家庭中往往得不到保護(hù)。新中國成立后，隨著婚姻自由理念的普及以及婦女地位的提高，離婚更為普遍，而因此產(chǎn)生的重組家庭數(shù)量也日益增加。但此時(shí)大眾心中還一定程度上保留著一些封建傳統(tǒng)的思想，因此禁止繼父母對(duì)子女的歧視虐待行為成為當(dāng)時(shí)立法的重點(diǎn)。

從《民法典》第1072 條的字面表述來看，其調(diào)整的是“繼父母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女之間”的關(guān)系，即此處受“撫養(yǎng)教育”的對(duì)象是繼子女。雖然有學(xué)者認(rèn)為成年子女對(duì)繼父母的贍養(yǎng)行為也可以構(gòu)成彼此之間的撫養(yǎng)教育關(guān)系，但是從立法的文字表達(dá)來看，此處更為強(qiáng)調(diào)的還是繼父母對(duì)于繼子女的照顧行為。

（二）維護(hù)家庭穩(wěn)定，確認(rèn)“社會(huì)父母”身份

家庭無疑是中國傳統(tǒng)文化與社會(huì)中的基石與核心。家庭作為社會(huì)的最小單位，在家國體系中發(fā)揮著保持社會(huì)穩(wěn)定的壓艙石作用。究其本意，《民法典》第1072 條的規(guī)定是“進(jìn)一步確認(rèn)業(yè)已形成的撫養(yǎng)教育關(guān)系，順應(yīng)‘社會(huì)父母身份’的趨勢(shì)”。[2]近代社會(huì)的家庭關(guān)系經(jīng)歷了從以縱向的父子關(guān)系為核心到以橫向的夫妻關(guān)系為核心，并且不斷從大家族向小家庭轉(zhuǎn)變。但無論如何變化，父母子女關(guān)系都是家庭的重要關(guān)系。隨著新時(shí)代婚姻觀念的轉(zhuǎn)變，重組家庭的數(shù)量也在不斷增加。尤其是在子女尚未成年時(shí)，未成年的繼子女需要與繼父母一同生活，繼父母在和繼子女共同生活的階段會(huì)獲得繼子女的“社會(huì)父母”身份。根據(jù)《民法典》第26 條，父母對(duì)于子女有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)。而繼父母對(duì)繼子女進(jìn)行撫養(yǎng)教育，實(shí)際上已經(jīng)充當(dāng)了繼子女的“事實(shí)父母”。

從我國婚姻法立法以來，原本繼子女與繼父母之間并不存在法定的權(quán)利義務(wù)，但隨著新的婚姻關(guān)系的建立，繼父母對(duì)于配偶的子女必然會(huì)產(chǎn)生一些情誼上的義務(wù)。法律規(guī)定在這種形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女之間適用父母子女關(guān)系，使得繼父母和繼子女之間的權(quán)利義務(wù)更加清晰化。

（三）權(quán)利義務(wù)相一致

權(quán)利義務(wù)相一致是民事立法的基本原則，也是公平價(jià)值在民事規(guī)范中的體現(xiàn)。從比較各國立法例來看，大部分社會(huì)主義國家都在規(guī)定繼父母子女間關(guān)系時(shí)，強(qiáng)調(diào)“權(quán)利義務(wù)相一致”。繼父母對(duì)繼子女進(jìn)行撫養(yǎng)教育后，有權(quán)要求繼子女對(duì)其進(jìn)贍養(yǎng)，這就是權(quán)利義務(wù)相一致原則的體現(xiàn)。[17]110有學(xué)者更進(jìn)一步提出繼父母子女間的繼承權(quán)就是附義務(wù)的繼承權(quán)，以彼此的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)行為為繼承的基礎(chǔ)。[3]從構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系的后果來看，一旦構(gòu)成該關(guān)系，繼父母子女之間適用父母子女間的規(guī)定，這就包括了父母對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)、子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)以及彼此之間相互的繼承權(quán)。①有學(xué)者認(rèn)為，不能根據(jù)繼父母子女間形成撫養(yǎng)教育關(guān)系而獲得彼此的繼承權(quán)。參見王葆蒔：《論繼父母子女之間的法定繼承權(quán)——〈民法典〉第1072 條和第1127 條解釋論》，載于《法學(xué)》2021 年第9 期。但是目前從司法實(shí)踐來看，法院在案件中認(rèn)可構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女間彼此有繼承權(quán)。從父母子女關(guān)系的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容來看，彼此之間的權(quán)利基本是對(duì)等的。只有對(duì)繼子女進(jìn)行撫養(yǎng)教育的繼父母才能獲得被繼子女贍養(yǎng)的權(quán)利。而且權(quán)利義務(wù)相一致原則不僅體現(xiàn)在親生父母與繼父母的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，還有可能會(huì)涉及親生父母與繼父母婚姻關(guān)系解除后，受撫養(yǎng)教育的繼子女仍然可能存在一些贍養(yǎng)幫助義務(wù)。[18]115

三、現(xiàn)有觀點(diǎn)成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的因素分析

通過對(duì)比總結(jié)各學(xué)者和法院對(duì)于成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的觀點(diǎn)，以下因素對(duì)成立撫養(yǎng)教育關(guān)系有重要影響。

（一）共同居住

無論是法院或者學(xué)界學(xué)者的觀點(diǎn)，絕大部分認(rèn)為繼父母子女之間要成立撫養(yǎng)教育關(guān)系，必須存在繼父母子女共同居住的事實(shí)?！皳狃B(yǎng)行為”和“教育行為”只有在共同居住時(shí)才可能構(gòu)成。從上文分析來看，保護(hù)未成年人和確認(rèn)“社會(huì)父母”身份都是立法的目的之一。要達(dá)到這兩項(xiàng)目的，繼父母子女應(yīng)該共同居住。只在有共同居住、共同生活中，繼父母才有可能對(duì)繼子女進(jìn)行養(yǎng)育照顧；只有在共同居住時(shí)，才可能產(chǎn)生維護(hù)家庭穩(wěn)定的問題；也只有共同居住時(shí)，繼父母在繼子女的對(duì)外事務(wù)上充當(dāng)繼子女的“父母”，繼而產(chǎn)生所謂的“社會(huì)父母”身份。法律才會(huì)通過在繼父母子女之間適用父母子女的規(guī)定，來進(jìn)一步確認(rèn)“社會(huì)父母”身份。

（二）經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)

繼子女是否受繼父母撫養(yǎng)教育，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)繼子女是否受到繼父母的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)為標(biāo)準(zhǔn)。[19]73[20]43這種經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)（即經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)）主要包括繼父母對(duì)繼子女生活費(fèi)用以及教育費(fèi)用的支出。但對(duì)于繼父母是否進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)還需要進(jìn)一步考量繼父母與親生父母之間的夫妻財(cái)產(chǎn)制類型。當(dāng)繼父母與親生父母之間適用夫妻共同財(cái)產(chǎn)制時(shí)，若以夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行撫養(yǎng)支出，可以認(rèn)定繼父母對(duì)繼子女進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)。但是實(shí)踐中法院對(duì)此態(tài)度不一，有法院認(rèn)為，僅根據(jù)繼子女的生活費(fèi)、教育費(fèi)來自父母與繼父母的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，不能認(rèn)定構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系。①《董某、邱某2 繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2018）川民申2376 號(hào)。

從立法目的來看，為了保護(hù)繼子女的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)相一致，繼父母對(duì)繼子女進(jìn)行經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)應(yīng)該是構(gòu)成撫養(yǎng)關(guān)系的必要條件。繼父母為繼子女穩(wěn)定長期地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)上的供養(yǎng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系。偶發(fā)性的經(jīng)濟(jì)支出，例如節(jié)假日的紅包、考試的獎(jiǎng)勵(lì)等，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)。

（三）精神撫養(yǎng)

精神撫養(yǎng)是指繼父母對(duì)繼子女進(jìn)行生活上的關(guān)心和照顧。有法院認(rèn)為，繼父母對(duì)繼子女的撫養(yǎng)教育除了經(jīng)濟(jì)上的支出外，還需要在日常生活中對(duì)其進(jìn)行照顧，在生活上、學(xué)習(xí)上都要履行撫養(yǎng)教育義務(wù)。②《許望芬、王享芬共有權(quán)確認(rèn)糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事判決書》（2015）川民提字第434 號(hào)。從立法表達(dá)來看，“撫養(yǎng)教育”可以分為“撫養(yǎng)行為”與“教育行為”。所謂“教育”，文字意義為“培育指導(dǎo)、訓(xùn)誡啟發(fā)”。[21]315教育行為體現(xiàn)在繼父母對(duì)繼子女學(xué)習(xí)上的關(guān)心、行為上的引導(dǎo)教育等，這也是精神撫養(yǎng)的體現(xiàn)所在。如果除了教育行為，繼父母要和繼子女建立父母子女關(guān)系，那么繼父母子女之間就不能只是簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)關(guān)系，還應(yīng)該具有相當(dāng)程度的情感溝通交流。③《陳某、吳某繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2019）閩民申3751 號(hào)。

（四）繼子女未成年

繼父母子女成立撫養(yǎng)教育關(guān)系是否需要繼子女處于未成年?duì)顟B(tài)，學(xué)界和實(shí)踐的態(tài)度差異較大。大部分學(xué)者認(rèn)為，撫養(yǎng)教育關(guān)系可以雙向認(rèn)定，即繼父母對(duì)繼子女的撫養(yǎng)教育行為與成年繼子女對(duì)繼父母的贍養(yǎng)行為均可在彼此之間成立撫養(yǎng)教育關(guān)系。[5]140[6][7]185但在審判實(shí)踐中，絕大部分法院審查繼父母子女間是否成立撫養(yǎng)教育關(guān)系時(shí)，均要求繼子女與繼父母生活時(shí)處于未成年?duì)顟B(tài)。④《唐某1 等與馬某1 繼承糾紛二審民事判決書》（2021）京03 民終16692 號(hào)、《張某甲、李某某等法定繼承糾紛民事二審民事判決書》（2021）魯01 民終11169 號(hào)、《李某1、李某2 贍養(yǎng)糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2020）川民申3342 號(hào)、《夏某2、夏某1 繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2018）云民申1536 號(hào)、《許望芬、王享芬共有權(quán)確認(rèn)糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事判決書》（2015）川民提字434 號(hào)、《中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江門中心支公司、張英等機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛民事二審民事判決書》（2021）粵07 民終7109 號(hào)。從最高人民法院編寫的相關(guān)文獻(xiàn)來看，最高人民法院認(rèn)為受撫養(yǎng)的主體應(yīng)當(dāng)限于未成年子女或者是不能獨(dú)立生活的成年繼子女。[22]380

這一問題的主要分歧在于實(shí)踐中認(rèn)定是否成立撫養(yǎng)教育關(guān)系時(shí)，多從法律文義上出發(fā)?！睹穹ǖ洹返?072 條的主體表述為“繼父母與受其撫養(yǎng)教育的繼子女”，因此法院往往要求繼子女未成年或是無法獨(dú)立生活才能構(gòu)成這一關(guān)系。而學(xué)界認(rèn)為，成年繼子女對(duì)繼父母的贍養(yǎng)行為也可以在彼此之間構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系，主要是從權(quán)利義務(wù)相一致的角度出發(fā)。繼子女對(duì)繼父母進(jìn)行贍養(yǎng)照顧，因此構(gòu)成父母子女關(guān)系，繼子女可以作為繼承人繼承繼父母的財(cái)產(chǎn)。但是本文認(rèn)為，這類情況不宜認(rèn)定構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系?！睹穹ǖ洹返?072 條的立法目的主要還是為保護(hù)未成年繼子女的權(quán)益，使得繼子女在新的家庭中獲得穩(wěn)定的父母照顧。成年之后的繼子女往往有自己的獨(dú)立家庭，和繼父母之間更多的是經(jīng)濟(jì)贍養(yǎng)。即使從權(quán)利義務(wù)相一致出發(fā)，對(duì)繼父母進(jìn)行了贍養(yǎng)的繼子女，可以依照《民法典》第1131 條“對(duì)被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以適當(dāng)分給遺產(chǎn)”的規(guī)定適當(dāng)分得部分遺產(chǎn)。因此不需要在繼父母與成年繼子女之間適用父母子女關(guān)系，避免繼父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系過于復(fù)雜。從立法的文義表達(dá)來看，也難以將成年繼子女對(duì)繼父母的贍養(yǎng)行為納入其中。

（五）撫養(yǎng)時(shí)間

由于要在原本不存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系的繼父母子女間構(gòu)建重要的身份關(guān)系，因此繼父母的撫養(yǎng)行為需要穩(wěn)定地持續(xù)一定時(shí)間。實(shí)踐中法院對(duì)于撫養(yǎng)行為的時(shí)間一般采取個(gè)案判斷，并未形成相對(duì)統(tǒng)一的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。《婚姻法解釋三》（草案）中曾規(guī)定了共同居住三年以上，或是經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)五年以上兩個(gè)時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。學(xué)者所提出的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)也各不相同，有學(xué)者認(rèn)為三年以上[2][3][23]397，也有學(xué)者主張五年以上[10]。從比較法的視角來看，各國對(duì)此問題的規(guī)定也非常不一。時(shí)間較短的如加拿大安大略省僅需撫養(yǎng)行為持續(xù)12 個(gè)月①《加拿大安大略省子女家庭服務(wù)法》第3 章第37 條規(guī)定:“當(dāng)提及子女時(shí)而適用‘父、母’一詞時(shí)，該詞是指下列人員（4）在根據(jù)本章而介入前的12 個(gè)月內(nèi)，持續(xù)地表明其視該子女為其家庭成員的意圖或者是為該子女的父、母的身份為公眾所周知并供養(yǎng)了該子女的自然人……”參見陳葦:《加拿大家庭法匯編》，群眾出版社2006 年版，第93 頁。，時(shí)間較長的如阿爾巴尼亞家庭法規(guī)定不少于10 年②《阿爾巴尼亞家庭法》第81 條規(guī)定:“同樣，如繼父或者繼母對(duì)繼子女進(jìn)行了長期撫養(yǎng)，并對(duì)他們?cè)谖闯赡陼r(shí)的照料不少于10 年，則繼子女必須贍養(yǎng)繼父或者繼母……”參見張賢鈺:《外國婚姻家庭法資料編選》，復(fù)旦大學(xué)出版社1991 年版，第280頁。，時(shí)間較為折中的俄羅斯家庭法則要求持續(xù)時(shí)間5 年以上③《俄羅斯家庭法典》第97 條第2 款規(guī)定:“如果繼父母教育和撫養(yǎng)繼子女少于5 年，或如果他們以不適當(dāng)?shù)姆绞铰男薪逃蛽狃B(yǎng)子女的義務(wù)，法院有權(quán)解除繼子女贍養(yǎng)其繼父母的義務(wù)?！眳⒁娏夯坌?《民商法論叢》（第17 卷），金橋文化出版有限公司2000 版年，第709 頁。。

（六）繼父母子女的主觀意愿

民法是私法，是貫徹當(dāng)事人意思自治的法律。從法律性質(zhì)來看，繼父母對(duì)于繼子女的撫養(yǎng)教育行為屬于事實(shí)行為。[20]431和法律行為相比，事實(shí)行為的本質(zhì)在于事實(shí)構(gòu)成，而法律行為的本質(zhì)在于意思表示。事實(shí)行為具有客觀性和權(quán)利義務(wù)法定性特征。[24]113從《民法典》第1072 條的法律條文來看，其內(nèi)容無法體現(xiàn)繼父母子女的主觀意愿。因此大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為《民法典》第1072 條規(guī)范的不足之處就在于無法體現(xiàn)當(dāng)事人的意志。[12]186[13]231[25]202因此也有學(xué)者提出，要認(rèn)定繼父母子女間是否存在撫養(yǎng)教育關(guān)系，必須考慮繼父母子女的主觀意志。[3]當(dāng)繼父母或者成年繼子女明確表示不愿意形成父母子女關(guān)系的，不成立撫養(yǎng)教育關(guān)系。[10]還有學(xué)者認(rèn)為可以賦予繼父母子女“選擇權(quán)”，以此來體現(xiàn)彼此之間成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的主觀意志。[4]

法律所調(diào)整的領(lǐng)域素有“政治社會(huì)”與“市民社會(huì)”的區(qū)分，民法作為調(diào)整私主體之間的法律規(guī)范，意在實(shí)現(xiàn)平等主體間的自由意志。相比傳統(tǒng)民法中的財(cái)產(chǎn)法領(lǐng)域，親屬法領(lǐng)域更帶有家長主義色彩。在我國之前的立法實(shí)踐中，婚姻家庭方面的立法曾采取單獨(dú)立法模式，但隨著婚姻家庭規(guī)范全面回歸《民法典》，民法所體現(xiàn)的私主體意志性也應(yīng)當(dāng)在婚姻家庭范圍得以實(shí)現(xiàn)。

四、動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論下成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

經(jīng)過對(duì)學(xué)界與實(shí)踐觀點(diǎn)的整理發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前對(duì)于認(rèn)定繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系成立的觀點(diǎn)大多屬于各項(xiàng)因素的陳列。對(duì)于各項(xiàng)影響因素之間的關(guān)系以及哪些因素是必要因素并未進(jìn)行深入討論，各項(xiàng)影響因素之間處于相對(duì)割裂與孤立的狀態(tài)。如何解構(gòu)撫養(yǎng)教育關(guān)系的成立標(biāo)準(zhǔn)，在當(dāng)前理論背景下無法得到有效的規(guī)范回答，那么引進(jìn)新的方法或許是另一條解決問題的途徑。

動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論是20 世紀(jì)奧地利學(xué)者維爾伯格在校長任職的演講中正式提出的一項(xiàng)概念，經(jīng)過一眾學(xué)者的翻譯與傳播，該理論對(duì)于我國《民法典》的編纂產(chǎn)生重要影響?！睹穹ǖ洹啡烁駲?quán)編便在眾多條文上采用了動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的思想進(jìn)行制定。例如《民法典》第998 條關(guān)于侵害其他人格權(quán)的認(rèn)定，有學(xué)者認(rèn)為，《民法典》第998 條所造成的體系效應(yīng)必然會(huì)溢出人格權(quán)編，因而動(dòng)態(tài)系統(tǒng)理論實(shí)際上貫穿于整個(gè)《民法典》。[26]

（一）動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的核心要義

根據(jù)維爾伯格的觀點(diǎn)，法律規(guī)范在對(duì)某個(gè)領(lǐng)域進(jìn)行調(diào)整時(shí)包含了眾多需要考慮的因素，但當(dāng)具體到某個(gè)規(guī)范時(shí)，該規(guī)范所需的因素?cái)?shù)量以及強(qiáng)度都各有不同。因此，調(diào)整某個(gè)具體關(guān)系的規(guī)范所需要考慮的因素是一個(gè)動(dòng)態(tài)的系統(tǒng)。[27]動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的誕生被稱之為規(guī)范的“第三條道路”，其主要原因在于，該規(guī)范的興起是為了對(duì)抗概念法學(xué)的僵化與自由法學(xué)的恣意。正如維爾伯格在演講報(bào)告中所說：“私法領(lǐng)域的發(fā)展面臨著新的問題，僵化的法律已經(jīng)無法滿足實(shí)踐的需求；但同時(shí)訴諸平等、自由等理念也會(huì)導(dǎo)致法官的自由裁量權(quán)過大，無法維持法的可預(yù)測(cè)性和穩(wěn)定性?！盵28]

根據(jù)維爾伯格的觀點(diǎn)，在某個(gè)領(lǐng)域內(nèi)相互作用的基本價(jià)值可以被稱為“力量”。[29]當(dāng)下的社會(huì)實(shí)踐現(xiàn)狀要求我們不能再像概念法學(xué)那樣將法律當(dāng)成物體，而應(yīng)當(dāng)將其看成多種力量不斷作用的結(jié)果。法律規(guī)范內(nèi)部系統(tǒng)所要實(shí)現(xiàn)的價(jià)值是復(fù)數(shù)的，這些內(nèi)部相互作用的力構(gòu)成了規(guī)范，并且這些互相作用的力存在一定的價(jià)值位階。[30]動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的核心要義包括兩個(gè)部分：要素與要素性格（動(dòng)態(tài)性格）。其基本觀點(diǎn)在于打破傳統(tǒng)的“構(gòu)成要件—法律效果”的結(jié)構(gòu)，將影響規(guī)范效果的要素A1、A2、A3 等賦予相應(yīng)的權(quán)重。有學(xué)者將傳統(tǒng)的“構(gòu)成要件—法律效果”中的法律要件比作“串聯(lián)結(jié)構(gòu)”，在“串聯(lián)結(jié)構(gòu)”下只要有一個(gè)要素不滿足都將導(dǎo)致法律效果不發(fā)生。[27]但是動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論下的法律效果=A1×N1+A2×N2+…An×Nn（其中A 為要素，N 為要素所占的權(quán)重）。原本串聯(lián)模式下，某因素的缺失將導(dǎo)致整體法律效果的不發(fā)生。而新的模式下，受權(quán)重影響，某項(xiàng)因素的缺失可能導(dǎo)致法律效果減弱但仍然發(fā)生。因此，動(dòng)態(tài)系統(tǒng)理論是在傳統(tǒng)“全有全無”的道路中開辟了一條“或多或少”的全新道路。

（二）動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論用于認(rèn)定撫養(yǎng)教育關(guān)系的合理性論證

1.動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的適用范圍

從國外的研究來看，對(duì)于動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的應(yīng)用大多集中于侵權(quán)責(zé)任、合同法以及不當(dāng)?shù)美贫?。[29]就當(dāng)前我國學(xué)界的研究而言，該理論早期集中于侵權(quán)法領(lǐng)域和合同法領(lǐng)域，用于重新構(gòu)建損害賠償體系或是證成侵權(quán)責(zé)任的成立。[31][32][33]但隨著《民法典》人格權(quán)編明確將動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論用于立法規(guī)則構(gòu)建后，關(guān)于動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論在整個(gè)人格權(quán)編的整體應(yīng)用以及即將產(chǎn)生的體系效應(yīng)也廣受學(xué)者關(guān)注。[27][34]除此之外，還有學(xué)者開始將動(dòng)態(tài)系統(tǒng)開始運(yùn)用到其他領(lǐng)域，例如，環(huán)境問題研究[35]、農(nóng)村集體組織成員身份取得問題[36]、司法裁判領(lǐng)域[37]以及婚姻家庭領(lǐng)域[26]。

動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論之所以最早在侵權(quán)法領(lǐng)域、不當(dāng)?shù)美I(lǐng)域開始運(yùn)用，是因?yàn)檫@些領(lǐng)域是“二重立法”的重災(zāi)區(qū)。[38]前述領(lǐng)域的立法往往過于抽象或者現(xiàn)有的規(guī)范無法妥當(dāng)?shù)靥幚韺?shí)踐中所產(chǎn)生的新問題，導(dǎo)致法官在具體的司法實(shí)踐中選擇往一般條款逃逸，由此反而滋生了更多的實(shí)踐問題，破壞了法的穩(wěn)定性與可預(yù)測(cè)性。因此，對(duì)于動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的適用范圍，有學(xué)者認(rèn)為，除了法律已經(jīng)確定的規(guī)范概念外，一般性的條款與不確定的法律概念均有動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的適用空間。[38]

2.撫養(yǎng)教育關(guān)系認(rèn)定引入動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的合理性

就目前的研究而言，還較少有學(xué)者在婚姻家事領(lǐng)域應(yīng)用動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論，但已經(jīng)有學(xué)者提出在未成年人撫養(yǎng)權(quán)問題上運(yùn)用動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論對(duì)“兒童利益最大化原則”進(jìn)行認(rèn)定。該學(xué)者認(rèn)為，在我國的文化體系中，“中庸”之道是一項(xiàng)非常重要且影響深遠(yuǎn)的思想，而這一思想與動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論以“或多或少”替代“全有全無”的思想非常契合。[26]

因此，將動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論用于認(rèn)定繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系的合理性在于：首先，從婚姻家庭法的立法特點(diǎn)來看，我國家事立法一直秉持宜粗不宜細(xì)的精神。這樣的立法精神體現(xiàn)在法律規(guī)范上往往導(dǎo)致法律條文較為簡(jiǎn)潔，概括性過高。對(duì)此，國外的學(xué)者也曾言明：“我們不能先驗(yàn)地認(rèn)為婚姻家庭領(lǐng)域不可適用動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論，任何領(lǐng)域的適用都需要在對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的研究后才能做出結(jié)論?！盵38]

其次，繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定的背后涉及多種價(jià)值博弈。繼父母子女之間是否成立撫養(yǎng)教育關(guān)系將會(huì)決定是否在原本屬于姻親關(guān)系的親屬之間適用父母子女關(guān)系。而其中涉及的需要衡量的利益主體也比一般的法律關(guān)系更為復(fù)雜，不但涉及繼子女、繼父母，還關(guān)系到子女的親生父母。繼父母子女間是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系背后所需要考慮的立法目的也十分復(fù)雜，包括：繼子女權(quán)益（尤其是未成年人）保護(hù)、維護(hù)新成立的家庭穩(wěn)定以及貫徹各方主體之間權(quán)利義務(wù)對(duì)等。因此，繼父母子女之間撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定屬于動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的適用范圍。

再次，成立撫養(yǎng)教育關(guān)系所涉及考慮的因素眾多，適用“或多或少”的思想比“全有全無”的思想更能實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。由于立法只簡(jiǎn)單地規(guī)定了“繼父母與受其撫養(yǎng)教育的繼子女之間適用父母子女關(guān)系”，如何認(rèn)定是否構(gòu)成撫養(yǎng)教育關(guān)系的任務(wù)便由行使裁判權(quán)的個(gè)案法官完成。但是從該條法律規(guī)范背后的立法意圖來看，其涉及的價(jià)值判斷比較多元，因此所需要考量的因素較為復(fù)雜。若不以較為動(dòng)態(tài)的眼光看待各項(xiàng)因素之間的關(guān)系，僅以某一因素的不存在便否定撫養(yǎng)教育關(guān)系的成立，將會(huì)導(dǎo)致結(jié)論過于偏頗，不利于實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。因此，動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論根據(jù)具體個(gè)案的實(shí)際情況，將各項(xiàng)影響法律效果發(fā)生的因素賦予權(quán)重，最終得出一個(gè)比較全局動(dòng)態(tài)考量的結(jié)果，這樣的衡量過程更加有利于合理地認(rèn)定撫養(yǎng)教育關(guān)系成立與否。

（三）動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論視野下的成立要素配置

如前所述，動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論的核心觀點(diǎn)在于根據(jù)不同的情況賦予不同要素之間適當(dāng)?shù)谋戎?，從“全有全無”過渡為“或多或少”。上文針對(duì)繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系成立的司法實(shí)踐與學(xué)界觀點(diǎn)進(jìn)行梳理后，將其整理為六項(xiàng)影響因素：共同居住、經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)、精神撫養(yǎng)、繼子女年齡、撫養(yǎng)時(shí)間以及繼父母子女的主觀意愿。從實(shí)踐來看，是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的判斷存在過于武斷和恣意的問題，往往因?yàn)槟骋豁?xiàng)因素的不存在而否認(rèn)繼父母子女之間存在撫養(yǎng)教育關(guān)系。例如因?yàn)槔^子女在校居住時(shí)間長便認(rèn)定不存在情感交流，因此該案中繼父母子女之間不存在精神撫養(yǎng)，繼而認(rèn)定繼父母子女之間不成立撫養(yǎng)教育關(guān)系。①《陳某、吳某繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2019）閩民申3751 號(hào)。就這樣的判決來看可能存在結(jié)論過于武斷的問題。動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論要求對(duì)不同的因素進(jìn)行權(quán)重賦值，而權(quán)重的值不應(yīng)提前預(yù)設(shè)[38]，而是在具體的案件中根據(jù)情況進(jìn)行賦值，不同的經(jīng)驗(yàn)偏好也會(huì)導(dǎo)致不同的權(quán)重。[26]因此影響撫養(yǎng)教育關(guān)系成立的因素之間不存在絕對(duì)的權(quán)重預(yù)設(shè)。但是從實(shí)踐的角度來看，因素之間的仍然存在相對(duì)的權(quán)重排序。由于本文認(rèn)為只有未成年繼子女屬于《民法典》第1072 條的適用主體，因此下文討論不考慮繼子女年齡因素。

1.首先著重考慮“共同居住”因素

從繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系的立法目的來看，保護(hù)子女、維護(hù)家庭穩(wěn)定均為立法欲實(shí)現(xiàn)的重要目標(biāo)，因此本文認(rèn)為，各項(xiàng)因素中首要應(yīng)當(dāng)考慮是否“共同居住”。從廣大的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)來看，繼父母子女之間要形成“社會(huì)父母子女”關(guān)系，一般建立在雙方長期共同居住的基礎(chǔ)上?！肮餐幼　睒O大概率會(huì)包含“經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)”因素，繼子女在與繼父母共同居住的過程中，其飲食起居等一般生活費(fèi)用基本上由繼父母承擔(dān)，即使親生父母負(fù)擔(dān)了學(xué)習(xí)教育費(fèi)用等，其繼父母在日常生活的起居照料中同樣承擔(dān)了一定程度的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)。除此之外，“共同居住”還為“精神撫養(yǎng)”提供了基礎(chǔ)。繼子女在與繼父母的共同居住中，受到來自繼父母的關(guān)心與照料，繼而在心理層面產(chǎn)生對(duì)繼父母“父母身份”的認(rèn)可。且從“撫養(yǎng)教育”的字面含義來看，撫養(yǎng)行為和教育行為大部分存在于共同居住的日常生活之中。

2.“經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)”因素應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)程度的關(guān)注

繼父母子女之間成立撫養(yǎng)教育關(guān)系后，當(dāng)事人之間適用父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對(duì)于未成年的繼子女來說，要保障其基本的生存、生活以及受教育的權(quán)利，最為堅(jiān)實(shí)的途徑就是為其提供經(jīng)濟(jì)保障。繼父母為繼子女提供的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)可以從兩個(gè)方面來考慮：一種是同繼子女共同居住是在日常生活上提供的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)；另一種是并未共同居住，但是繼父母承擔(dān)了繼子女的生活以及學(xué)習(xí)費(fèi)用。實(shí)踐中有法院認(rèn)為，繼父母僅僅對(duì)繼子女進(jìn)行轉(zhuǎn)賬、提供經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)，并不能成立撫養(yǎng)教育關(guān)系。但若繼父母的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)是繼子女的主要生活來源時(shí)，實(shí)際上繼父母就代替繼子女親生父母履行了撫養(yǎng)義務(wù)。雖然并未共同居住，但是當(dāng)繼父母的經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)成為繼子女的主要生活來源時(shí)，認(rèn)定繼父母子女之間成立撫養(yǎng)教育關(guān)系就更具有合理性。

3.“精神撫養(yǎng)”因素不容小覷

父母對(duì)于子女而言，除了為子女未成年時(shí)期提供堅(jiān)實(shí)物質(zhì)保障外，父母這一角色更多的是作為一種精神符號(hào)存在于子女的心中。父母對(duì)于子女的教育成長、子女的品格塑造均具有無可替代的意義?！吧鐣?huì)父母”這一角色的產(chǎn)生往往也來自繼父母與繼子女的情感溝通與教育引導(dǎo)行為。只有足夠的精神撫養(yǎng)才能使繼子女在內(nèi)心將繼父母視為親生父母；也只有充分的情感依賴才能使繼父母同樣將繼子女視為親生子女。因此，在考量繼父母子女之間是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系時(shí)，繼父母是否對(duì)繼子女進(jìn)行精神撫養(yǎng)也是需要衡量考量的因素，但是對(duì)于這一因素的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)由法官結(jié)合具體的案件情況以及當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣來綜合考量，不可一概而論地認(rèn)定存在或者不存在精神撫養(yǎng)。

4.“撫養(yǎng)時(shí)間”應(yīng)當(dāng)作為和其他因素相結(jié)合考量的因素

“撫養(yǎng)時(shí)間”因素和其他因素不同，其他因素體現(xiàn)的是當(dāng)事人之間的行為，但“撫養(yǎng)時(shí)間”是和其他行為因素相結(jié)合考量的橫向度量因素，其體現(xiàn)的是各影響因素的持續(xù)長短。一般而言，撫養(yǎng)時(shí)間越長，繼父母子女之間越容易形成撫養(yǎng)教育關(guān)系，因?yàn)楦改缸优P(guān)系的本質(zhì)就是一種持續(xù)性穩(wěn)定性的社會(huì)關(guān)系。無論是“共同居住”“經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)”或者“精神撫養(yǎng)”，只有持續(xù)時(shí)間夠長，才能夠在繼父母子女之間形成事實(shí)上的父母子女關(guān)系。而當(dāng)持續(xù)時(shí)間較短時(shí)，無論是存在共同居住還是經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)都很難認(rèn)定繼父母子女之間存在穩(wěn)定的撫養(yǎng)教育關(guān)系。因此，若將行為因素“共同居住”“經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)”“精神撫養(yǎng)”分別設(shè)為A、B、C，時(shí)間因素設(shè)為D，其法律效果的公式表達(dá)應(yīng)該為：法律效果=（A×N1+B×N2+C×N3）×D（N 為具體案件中各要素的占比權(quán)重）。時(shí)間因素需要與各行為要素相結(jié)合考量，并影響所有行為要素的最終數(shù)值。

5.“繼父母子女間的主觀意愿”因素存在正負(fù)性

“繼父母子女間的主觀意愿”因素既可作為積極因素,也可作為消極因素納入動(dòng)態(tài)考量。大部分學(xué)者認(rèn)為，《民法典》第1072 條的規(guī)定沒有將繼父母子女之間是否愿意形成父母子女關(guān)系的主觀意愿納入其中，忽視了當(dāng)事人的自由意志。并且將其與收養(yǎng)制度相對(duì)比，同樣是產(chǎn)生“適用父母子女間法律規(guī)定”的效果，收養(yǎng)制度更加體現(xiàn)當(dāng)事人之間的意志。[39]誠然，親屬法在整個(gè)民法體系中具有較強(qiáng)的特殊性，但也不能否認(rèn)其“私法”的本質(zhì)屬性，當(dāng)事人的意志應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)范中被體現(xiàn)。但是從《民法典》第1072 條的字面解釋來看，似乎沒有體現(xiàn)當(dāng)事人意志的空間。

一般而言，很少有繼父母子女之間直接達(dá)成愿意形成父母子女關(guān)系的合意，根據(jù)我國傳統(tǒng)的歷史文化，在家事活動(dòng)中，家人之間傾向以模糊的行為替代清晰明了的正式表達(dá)，而再婚家庭更是如此。因此在探究繼父母子女之間的真實(shí)意思時(shí)，可以借助一些行為習(xí)慣來考量。如，繼父母子女之間的稱呼。中華民族是一個(gè)非常講究宗族意識(shí)與身份意識(shí)的民族，身份的稱呼代表了對(duì)對(duì)方的重視程度以及身份接納程度，若繼父母子女之間以父母子女的稱呼相互稱謂，可以視為繼父母子女之間有意愿形成父母子女關(guān)系。除此之外，戶口簿上彼此的登記身份①《曾某、周軻軻與南京虹為合物業(yè)管理有限公司、國網(wǎng)江蘇省電力有限公司南京供電分公司（原國網(wǎng)蘇省電力公司南京供電公司）等生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛申訴、申請(qǐng)民事裁定書》（2019）蘇民申1457 號(hào)、《武永岐與武小芳、段兆云婚姻家庭糾紛二審民事判決書》（2019） 陜01 民終15398 號(hào)、《高某1、高某2 繼承糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（2020） 遼民申2654 號(hào)。、宗族祭祀中墓碑上是否刻有繼子女的名字②《張某甲、李某某等法定繼承糾紛民事二審民事判決書》(2021)魯01 民終11169 號(hào)。、日常的學(xué)校教育活動(dòng)中是否以父母的身份參與學(xué)?；顒?dòng)，這些因素都可以作為繼父母子女之間身份認(rèn)同的考量因素。

主觀意志的認(rèn)定對(duì)繼父母子女之間是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系具有至關(guān)重要的作用。若當(dāng)事人之間并無成立父母子女關(guān)系的主觀意志，法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人意志，不能強(qiáng)行在繼父母子女之間適用父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如當(dāng)事人之間簽訂某項(xiàng)協(xié)議，意在否認(rèn)彼此之間的撫養(yǎng)教育型繼父母子女關(guān)系，法律應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。因此，在動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論視野下，當(dāng)事人之間主觀意志的影響可以分為三種情況。

第一，可以從繼父母子女之間的日常行為判斷出當(dāng)事人之間有形成父母子女關(guān)系的意志。例如彼此之間以父母子女稱呼，以父母的身份參與各類學(xué)?；顒?dòng)，繼子女對(duì)繼父母的接納程度等。此類事項(xiàng)可被納入積極影響因素，在認(rèn)定是否成立撫養(yǎng)關(guān)系時(shí)，促進(jìn)認(rèn)定成立的可能性。

第二，無法從繼父母子女的日常行為人判斷當(dāng)事人意志。例如繼父母子女之間只存在共同生活，撫養(yǎng)行為只體現(xiàn)在日常起居，彼此之間也并未以父母子女稱呼，也并未以父母子女身份參與社會(huì)活動(dòng)。這類繼父母子女關(guān)系中，當(dāng)事人的主觀意志體現(xiàn)較少，卻無法認(rèn)定彼此之間不存在形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的意志。因此這類事項(xiàng)可以作為消極影響因素，在認(rèn)定是否成立撫養(yǎng)關(guān)系時(shí)，降低認(rèn)定成立的可能性。

第三，若當(dāng)事人之間存在明確的不構(gòu)成父母子女關(guān)系的合意，該合意可一票否決撫養(yǎng)教育關(guān)系的成立。若繼父母與生父母達(dá)成合意，繼父母子女之間形成父母子女關(guān)系，或者八周歲以上的繼子女做出明確表示，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人之間的意思表示。認(rèn)定彼此之間不成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的，繼而不適用父母子女關(guān)系的規(guī)定。

五、結(jié)語

父母子女關(guān)系是社會(huì)家庭關(guān)系中的關(guān)鍵一環(huán)，承擔(dān)著承上啟下的關(guān)鍵作用。隨著離婚率的不斷攀升，重組家庭數(shù)量的不斷增多，如何保證再婚家庭的成員權(quán)利，維護(hù)家庭穩(wěn)定，都是當(dāng)下亟待解決的重要規(guī)范問題?！睹穹ǖ洹返?072 條過于簡(jiǎn)單的條文內(nèi)容，將繼父母子女間關(guān)系的核心聚焦于彼此之間是否存在撫養(yǎng)教育關(guān)系，但無論是立法還是實(shí)踐均未對(duì)撫養(yǎng)教育的認(rèn)定形成一個(gè)適當(dāng)?shù)恼J(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

作為對(duì)抗概念法學(xué)的機(jī)械主義與自由法學(xué)的恣意空泛而興起動(dòng)態(tài)系統(tǒng)論，其核心思想在于重新解構(gòu)要件式的法律效果判斷。立法背后的價(jià)值追求是多元的，法律實(shí)際上是多種價(jià)值相互作用的結(jié)果。動(dòng)態(tài)方法論以要素化、系統(tǒng)化的方式解決問題，每個(gè)要素根據(jù)個(gè)案確定比重，某項(xiàng)要素的缺失并不一定導(dǎo)致法律效果的不產(chǎn)生，由此折中地獲得個(gè)案正義。這種要素化、折中化的方式非常適合用于認(rèn)定繼父母子女間撫養(yǎng)教育關(guān)系是否成立。通過因素分析發(fā)現(xiàn)，各項(xiàng)因素的區(qū)別并非是絕對(duì)的，因素之間很可能存在相互包容的關(guān)系。例如“共同居住”“經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)”和“精神撫養(yǎng)”，這三項(xiàng)因素本質(zhì)上為影響因素群中的行為因素，而“撫養(yǎng)時(shí)間”屬于時(shí)間因素，應(yīng)該和前三項(xiàng)行為因素相結(jié)合考量。對(duì)于當(dāng)事人之間的意志因素，該項(xiàng)因素可以具備正負(fù)性。當(dāng)繼父母子女之間的主觀意愿較弱，可以作為消極因素削弱整個(gè)效果發(fā)生的可能性，但當(dāng)繼父母子女之間存在成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的主觀意志時(shí)，便可以作為積極因素和其他因素一起共同促進(jìn)法律效果的發(fā)生。這樣的結(jié)合方式可以打破因某一項(xiàng)因素不具備便全盤否定繼父母子女之間成立撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定方式，使得司法裁判可以根據(jù)具體的案情更具有彈性地進(jìn)行裁判，由此更為合理公平地認(rèn)定繼父母子女之間是否存在撫養(yǎng)教育關(guān)系。