向道泉

沒有真人，哪來影子？影子董事和董事會只有把依法治企作為企業(yè)經(jīng)營管理的“王道”，才能推動企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展

2023年9月，公司法修訂草案三審稿公開征求意見，首次提出：控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用董事對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。這是專門針對控股股東和實(shí)際控制人充當(dāng)“影子董事”的法律規(guī)制，有助于規(guī)范濫用控制權(quán)卻逃脫監(jiān)管的不當(dāng)行為，從而增強(qiáng)公司治理透明度。

萬物得其本者生，百事得其道者成。萬事萬物在不斷變化發(fā)展，但萬變不離其道。道是規(guī)律、本質(zhì)、原理。影子董事該如何與董事會正確相處？重點(diǎn)在于把握和遵循好二者的方向之道、責(zé)任之道和方法之道。

一是，把握和遵循好“依法治企”這個方向之道。全面依法治企是企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的必由之路。對于企業(yè)，無論是股東會還是董事會，無論是控股股東還是實(shí)際控制人，無論是影子董事還是正式董事，都需要牢固樹立法治意識、增強(qiáng)法治觀念、維護(hù)法律權(quán)威、培育法律信仰，矢志不渝地堅持依法、合規(guī)經(jīng)營。影子董事雖然通常處于暗處，具有較強(qiáng)的隱蔽性，躲在正式董事背后實(shí)際享有和行使董事權(quán)力，但是，沒有真人，哪來影子？再高明者也不可能絕對做到潛形匿影或渺無蹤影，總會留下蛛絲馬跡，進(jìn)而被追責(zé)。

公司法三審稿規(guī)定，控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用董事對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定?！肮镜目毓晒蓶|、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。”這明確規(guī)定隱藏在背后操縱公司經(jīng)營的影子董事與在任董事同責(zé)，這就倒逼影子董事、董事會及其成員要更加敬畏法律、崇尚法治，進(jìn)一步警醒影子董事要抑制住違法違規(guī)操作的沖動和欲望，促使董事會依法管理企業(yè)。影子董事和董事會只有把依法治企作為企業(yè)經(jīng)營管理的“王道”，才能推動企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

二是，把握和遵循好“為官避事平生恥”這個責(zé)任之道。有權(quán)必有責(zé)、有責(zé)必?fù)?dān)當(dāng)。古人說：“任重者其憂不可以不深，位高者其責(zé)不可以不厚?！睕]有離開責(zé)任的權(quán)力。權(quán)力有多大，責(zé)任就有多大。不能只想當(dāng)官不想干事，只想攬權(quán)不想擔(dān)責(zé)，只想出彩不想出力。影子董事在名義上沒有擔(dān)任董事和高管，但在事實(shí)上執(zhí)行公司事務(wù)，在結(jié)果上不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任，致使公司治理中出現(xiàn)了“有權(quán)者無責(zé)，有責(zé)者無權(quán)”的現(xiàn)象。這本質(zhì)上既是一種不敢負(fù)責(zé)、不愿負(fù)責(zé)、逃避責(zé)任的不擔(dān)當(dāng)行為，同時為其濫用控制權(quán)損害公司獨(dú)立人格、公司利益和其他股東利益等埋下了伏筆和隱患。從公司治理的角度看，影子董事所逃避掉的忠實(shí)和勤勉義務(wù)以及相關(guān)責(zé)任，不是消失得無蹤無影了，而是轉(zhuǎn)嫁給了企業(yè)董事會、董事，必然會帶來董事會在企業(yè)經(jīng)營管理上的無奈和尷尬，使其出現(xiàn)一些不滿和對立情緒。

如果說以前影子董事隱居幕后還有一些空間的話，那么新修訂的公司法會把影子董事推到前臺或在后臺安上“探照燈”。所以，在公司法修訂關(guān)于影子董事相關(guān)規(guī)則的新背景下，影子董事沒有必要特意去孤身只影居于幕后，要大膽走向前臺，勇敢擔(dān)當(dāng)起來，能做股東就做股東，能任董事就任董事，能當(dāng)高管就當(dāng)高管，理直氣壯地管理好企業(yè)。既要敢于承擔(dān)起企業(yè)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、法律責(zé)任，又要勇于擔(dān)負(fù)起企業(yè)的政治責(zé)任、社會責(zé)任和道德責(zé)任。光明正大地支持董事會的工作，做到公平公正，陽光透明，無愧衾影。董事會及其成員要本著對股東負(fù)責(zé)、對公司負(fù)責(zé)、對自己負(fù)責(zé)的態(tài)度，認(rèn)認(rèn)真真做好企業(yè)經(jīng)營管理工作，扎扎實(shí)實(shí)履行好忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

三是，把握和遵循好“有所為有所不為”這個方法之道。任何權(quán)力都不是無限的，都是有邊界的。公司法對股東、股東會、董事、董事會的權(quán)責(zé)范圍和權(quán)利義務(wù)等都做了明確具體的規(guī)定。證券法也在關(guān)聯(lián)關(guān)系、證券發(fā)行、買賣股份、信息披露等方面對實(shí)際控制人作出了專門的義務(wù)規(guī)定。影子董事不具有董事身份，更多應(yīng)站在股東的角度通過行使表決權(quán)、處分權(quán)等參與公司治理。在權(quán)力行使的過程中允許和可以“利己”，但不容許“損人利己”。董事會應(yīng)該有相對獨(dú)立性，以公司及股東的最佳利益為行事準(zhǔn)則去經(jīng)營管理好企業(yè)。董事在權(quán)力行使的過程中不但不能“利己”，并且還負(fù)有“利他”的信義義務(wù)。

作為具有控制力的大股東，企業(yè)的興衰存亡對其影響也是最大的，可以說是一榮俱榮、一損俱損，因此需要他們站高謀遠(yuǎn)，多看企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展、少追求一些眼前利益，多一些淡定、少一些浮躁，做到“不畏浮云遮望眼”“亂云飛渡仍從容”；需要他們不把董事會當(dāng)“棋子”，而是努力當(dāng)好引領(lǐng)企業(yè)健康發(fā)展的“旗手”，搭建好企業(yè)董事會和董事發(fā)揮作用的“平臺”；需要他們不去操縱和干預(yù)董事會獨(dú)立決策和正當(dāng)經(jīng)營，做到“十指聯(lián)動、彈好鋼琴”，統(tǒng)籌兼顧，充分調(diào)動和凝聚起各方力量，形成企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的合力。董事會及其成員要認(rèn)認(rèn)真真履職盡責(zé)，不折不扣執(zhí)行和落實(shí)好股東會的決議。要積極主動向股東匯報溝通，協(xié)調(diào)各方達(dá)成一致意見。對可能侵害公司利益、損害公司形象、影響企業(yè)價值的風(fēng)險事項要及時提醒和預(yù)警，絕不能因礙于面子和怕得罪人而躲閃、回避甚至隨聲吠影，因為這既是董事會及其成員應(yīng)有的責(zé)任擔(dān)當(dāng)，也是對影子董事和企業(yè)高度負(fù)責(zé)的具體體現(xiàn)。

正如劉邦進(jìn)軍關(guān)中的“約法三章”就管住了部屬、贏得了民心那樣，相信和期待公司法對影子董事的管制新規(guī)將會在公司治理中簡便易行、起到務(wù)實(shí)管用、立竿見影的實(shí)際效果。

作者系四川明星電力股份有限公司監(jiān)事會主席、黨委副書記