李曉蕓

中共天津市委黨校，天津 300191

2020 年5 月28 日，十三屆全國人大三次會議表決通過了《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》），并自2021 年1 月1 日起施行。其中第一千零七十七條①《中華人民共和國民法典》第一千零七十七條規(guī)定：“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請?！笔状我粤⒎ㄐ问矫鞔_了離婚冷靜期在登記離婚中的適用情形和法律后果，積極回應(yīng)了我國登記離婚程序相對簡單、成本相對較低所可能引發(fā)的輕率離婚問題。離婚冷靜期制度作為我國在法治軌道上推進(jìn)婚姻家庭改革的解決方案，以提高離婚的時間成本為方式，引導(dǎo)當(dāng)事人理性冷靜地處理婚姻關(guān)系，既堅守離婚自由的法律原則，又抑制輕率離婚的感性沖動。根據(jù)我國民政部發(fā)布的《民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》2020 年和2021 年數(shù)據(jù)，2021 年民政部門登記離婚214．1 萬對，相較于2020 年民政部門登記離婚373．6 萬對，減少了159．5 萬對，降幅達(dá)42．7%。由此可見，離婚冷靜期制度的施行，對于穩(wěn)定婚姻關(guān)系和維護(hù)社會和諧發(fā)揮了一定積極作用。然而，離婚冷靜期制度的設(shè)置，也讓部分民眾對于在這一期間內(nèi)家庭暴力、財產(chǎn)轉(zhuǎn)移等極端情形的發(fā)生存在一定程度的疑慮和擔(dān)憂。要更好發(fā)揮離婚冷靜期的制度效能，需要我們從離婚冷靜期的制度內(nèi)涵和生成邏輯上作深入剖析，根據(jù)其在立法和實踐上存在的現(xiàn)實問題，有針對性地加以完善。

一、離婚冷靜期的制度內(nèi)涵和生成邏輯

離婚冷靜期是在離婚自由原則下，婚姻雙方當(dāng)事人申請自愿離婚，在婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請后，有權(quán)撤回離婚登記申請并終結(jié)登記離婚程序的冷靜思考期間。［1］根據(jù)《民法典》第一千零七十七條第一款之規(guī)定，在婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請后的30 日內(nèi)，當(dāng)事人有權(quán)主動撤回該申請并中止登記離婚程序，登記離婚的行為自始不產(chǎn)生離婚變動的法律效果。而《民法典》第一千零七十七條第二款規(guī)定，上述期限屆滿后的30 日內(nèi)，先前賦予的可撤回權(quán)利消滅，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請離婚，否則將視為撤回離婚登記申請。第一款規(guī)定作為授權(quán)性規(guī)則，賦予了婚姻雙方當(dāng)事人主動撤回申請的權(quán)利；第二款規(guī)定作為與義務(wù)性規(guī)則，明確了雙方當(dāng)事人申請離婚的具體要件和法律效果。［2］離婚冷靜期屆滿后，雙方當(dāng)事人可能面臨三種法律后果：一是雙方終止離婚登記程序，婚姻關(guān)系未發(fā)生變動；二是雙方辦理離婚登記并領(lǐng)取離婚證，婚姻關(guān)系自此解除；三是雙方就離婚的主觀意愿、財產(chǎn)分割、子女扶養(yǎng)等問題未達(dá)成一致，轉(zhuǎn)而進(jìn)入訴訟離婚程序。

1994 年頒布的《婚姻登記管理條例》（已廢止）規(guī)定了1 個月的離婚審查期②《婚姻登記管理條例》第十六條規(guī)定：“婚姻登記管理機關(guān)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，自受理申請之日起一個月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證。當(dāng)事人從取得離婚證起，解除夫妻關(guān)系?！薄ｋx婚審查期有別于離婚冷靜期，是婚姻登記機關(guān)對離婚申請所開展的主動審查，對于遏制輕率離婚發(fā)揮了一定作用。2001 年修正的《中華人民共和國婚姻法》（已廢止）并未采納離婚審查期的立法概念，并出現(xiàn)了登記離婚比例提高、輕率離婚數(shù)量增多的社會現(xiàn)象。2003 年頒布的《婚姻登記條例》，弱化了婚姻登記機關(guān)的“管理”職能，廢除離婚審查期的制度概念和相關(guān)程序①《婚姻登記條例》第十三條規(guī)定：“婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。”，降低了離婚當(dāng)事人登記離婚的時間成本，一定程度上抑制了我國離婚率攀升。面對這一情勢，地方人民法院和民政部門對離婚冷靜期開展了實踐探索。2012 年4 月，浙江省慈溪市民政局試行“預(yù)約離婚”的做法，以預(yù)約辦理的形式為離婚當(dāng)事人增加了為期一周的冷靜思考時間。［1］2018 年7 月，《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》明確提出“可以設(shè)置不超過3個月的離婚冷靜期”，前提是“經(jīng)雙方當(dāng)事人同意”，對在訴訟離婚案件中減少沖動離婚、節(jié)約公共資源、提高司法效率起到了一定作用。［3］。2020 年5 月，《民法典》將離婚冷靜期制度固化為民事立法的成文化表達(dá)，構(gòu)建了離婚冷靜期的制度框架。2020 年11 月，《民政部關(guān)于貫徹落實〈中華人民共和國民法典〉中有關(guān)婚姻登記問題的通知》調(diào)整了離婚登記程序，將“冷靜期”明確納入離婚登記程序的制度流程，規(guī)范了離婚冷靜期在登記離婚中的實踐進(jìn)路。

二、我國離婚冷靜期制度的現(xiàn)實問題

盡管離婚冷靜期作為婚姻當(dāng)事人間達(dá)成離婚意愿的議約期［4］，使當(dāng)事人能在此期間冷靜理智地考慮離婚所將引發(fā)人身和財產(chǎn)法律關(guān)系的變動，審慎考慮對自身、子女和老人今后生活的現(xiàn)實影響，從而實現(xiàn)減少輕率離婚、避免沖動行為的制度預(yù)期，然而目前，離婚冷靜期的相關(guān)立法還面臨著一些現(xiàn)實問題，有必要進(jìn)一步加強和完善。

（一）適用范圍過窄

《民法典》關(guān)于離婚冷靜期的立法建構(gòu)，將其適用范圍局限于登記離婚，旨在減少輕率離婚。然而，僅在登記離婚中適用離婚冷靜期，卻有適用過窄之嫌。一方面，從立法目的看，離婚冷靜期制度的構(gòu)建，旨在減少輕率離婚。而現(xiàn)實社會中的輕率離婚，并不只發(fā)生在登記離婚案件中，在訴訟離婚案件中也時有發(fā)生。實踐中，有的訴訟離婚案件只因當(dāng)事人一時賭氣就輕率決定離婚，因離婚財產(chǎn)的分割、子女撫養(yǎng)的安排等未形成一致意見而訴諸法院；還有的訴訟離婚案件，本應(yīng)是已就離婚達(dá)成合意的登記離婚案件，卻為節(jié)省“30 天”的時間成本，選擇繞開離婚冷靜期的制度適用而申請訴訟離婚。如此情形，不僅未能達(dá)到減少輕率離婚的立法目的，反而可能引致訴訟離婚案件的增多，一定程度上導(dǎo)致司法資源的浪費；另一方面，從立法背景看，離婚冷靜期的相關(guān)試點，既根植于民政部門對在登記離婚案件中適用離婚冷靜期的實踐探索，又包含了人民法院對在訴訟離婚案件中適用離婚冷靜期的司法嘗試。且從地方法院的基層實踐，到最高法院的司法解釋，均已固化了一些可復(fù)制推廣的現(xiàn)實經(jīng)驗。

（二）適用方式單一

目前，離婚冷靜期統(tǒng)一適用30 天的冷靜期限。然而考慮到婚姻家庭關(guān)系實際，30 天的冷靜期限確有不夠靈活之處。一方面，統(tǒng)一適用30 天的離婚冷靜期，不利于更好地解決離婚后當(dāng)事人撫養(yǎng)子女、贍養(yǎng)老人等現(xiàn)實問題。從保護(hù)未成年人、老年人的合法權(quán)益和情感需求的角度考慮，有必要借鑒外國相關(guān)立法的有益經(jīng)驗，設(shè)置一個較長且合理的離婚冷靜期，以修復(fù)雙方感情為出發(fā)點，從而實現(xiàn)降低雙方當(dāng)事人離婚意愿的目的。即使婚姻雙方當(dāng)事人最終仍堅持離婚的意思表示，當(dāng)事人也可在這段時間審慎客觀地處理好未成年人的教育問題以及老年人的贍養(yǎng)問題，從而最大程度上保護(hù)未成年人、老年人的各項權(quán)益。另一方面，統(tǒng)一適用30 天離婚冷靜期，沒有更多地作當(dāng)事人婚姻自身的感情基礎(chǔ)及婚姻修復(fù)的可能性考量。現(xiàn)實生活中，結(jié)婚且共同生活多年的夫妻雙方，大多有較深的感情基礎(chǔ)，而其婚姻修復(fù)的可能性也通常較高。對于這種較高修復(fù)可能的離婚申請，有必要通過設(shè)置一個較長且合理的冷靜期，促使當(dāng)事人更加冷靜地思考婚姻關(guān)系解除所將帶來的法律關(guān)系變動和情感需求變化，給予當(dāng)事人修復(fù)婚姻關(guān)系的客觀時間，從而實現(xiàn)維護(hù)個人家庭關(guān)系和社會和諧穩(wěn)定的雙贏。

（三）適用排除不明

目前，我國離婚冷靜期制度并未規(guī)定制度適用的例外排除情形。然而從婚姻家庭關(guān)系中的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系兩個方面看，不明確離婚冷靜期制度的適用排除范圍，有可能對離婚冷靜期制度效能的最大發(fā)揮造成現(xiàn)實影響。從人身關(guān)系方面看，在婚姻雙方當(dāng)事人申請離婚到婚姻關(guān)系解除的這段時間里，有可能是當(dāng)事人矛盾升級的期間，不能排除家庭暴力等情形發(fā)生的可能性。眾所周知，對家庭暴力的零容忍是我國社會不容踐踏的文明底線。實踐中，在面臨家庭暴力等情形時，部分當(dāng)事人會選擇以起訴離婚的方式盡快結(jié)束痛苦婚姻，部分當(dāng)事人會向法院申請人身安全保護(hù)令以尋求保護(hù)。然而，對于家庭暴力等危及人身安全的危險行為，有必要從離婚的立法考量上確認(rèn)對當(dāng)事人人身安全的保護(hù)，以最大可能避免當(dāng)事人受到傷害。從財產(chǎn)關(guān)系方面看，離婚冷靜期內(nèi)雙方當(dāng)事人財產(chǎn)分割的具體方案尚不明確，不能排除個別當(dāng)事人財產(chǎn)轉(zhuǎn)移等行為發(fā)生的可能性。而財產(chǎn)轉(zhuǎn)移等行為不僅損害婚姻當(dāng)事人的合法財產(chǎn)權(quán)益，還將對雙方感情造成難以彌補的傷害。由此可見，有必要從離婚冷靜期的立法設(shè)定上，排除家庭暴力、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的適用。

三、我國離婚冷靜期制度的完善建議

值得肯定的是，離婚冷靜期不僅為婚姻雙方當(dāng)事人離婚自由意志表達(dá)提供了自我主動檢視的機會，更對婚姻財產(chǎn)分割、兒女照料、老人贍養(yǎng)等協(xié)議內(nèi)容考量設(shè)置出理性冷靜安排的期限。針對我國離婚冷靜期制度在立法上存在的現(xiàn)實不足，結(jié)合我國婚姻家庭關(guān)系的實際情況，提出如下制度完善的意見建議。

（一）加強相關(guān)立法

結(jié)合目前我國有關(guān)離婚冷靜期的相關(guān)立法實際，有必要通過立法解釋、司法解釋等方式進(jìn)行細(xì)化完善，以更好發(fā)揮離婚冷靜期的制度功效。一是適當(dāng)擴大離婚冷靜期的適用范圍，將訴訟離婚也納入離婚冷靜期的調(diào)整范圍，從而實現(xiàn)最大程度上減少輕率離婚的立法目的；二是科學(xué)界定離婚冷靜期的適用方式，對于有子女需要撫養(yǎng)、老人需要贍養(yǎng)的離婚申請，或有較長結(jié)婚時間、較深感情基礎(chǔ)、較大修復(fù)可能的離婚申請，適用一個合理且較長的離婚冷靜期，以更好維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益；三是針對我國社會生活實際，增加規(guī)定家庭暴力、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等影響婚姻當(dāng)事人人身和財產(chǎn)權(quán)益的情形不適用離婚冷靜期，以例外排除的方式，既有效發(fā)揮離婚冷靜期的制度效能，又更好減少痛苦婚姻對當(dāng)事人的現(xiàn)實傷害。

（二）完善配套措施

目前，離婚冷靜期的制度運行仍大多局限在婚姻登記機關(guān)的程序施行，而與之相關(guān)的配套機制尚不完善。一方面，要建立完善婚姻家庭服務(wù)機制，通過設(shè)置婚姻家庭輔導(dǎo)室等方式，有效開展心理輔導(dǎo)、糾紛調(diào)解、法律咨詢等相關(guān)服務(wù)，［5］全面準(zhǔn)確地評估婚姻雙方當(dāng)事人的婚姻狀況，以相關(guān)機構(gòu)主動的專業(yè)幫助，替代當(dāng)事人被動地自我消化，實現(xiàn)減少輕率離婚、沖動離婚的現(xiàn)實效果。另一方面，要強化離婚案件中對未成年人、老年人的保護(hù)。我國作為《兒童權(quán)利公約》的提案國和締約國之一，在親屬立法中實現(xiàn)由“父母本位”向“子女本位”價值的發(fā)展與轉(zhuǎn)變勢在必行，［6］共同監(jiān)護(hù)的實踐落實成效頗豐。而如今人口老齡化的現(xiàn)實情況，也有必要讓婚姻雙方當(dāng)事人在家庭關(guān)系中更多地承擔(dān)家庭社會的應(yīng)盡責(zé)任。申請離婚的婚姻雙方當(dāng)事人在婚姻確已破裂且無法繼續(xù)維持之時，在考慮其擺脫不幸婚姻并解決財產(chǎn)問題的同時，更應(yīng)以最大程度上保障未成年人和老年人權(quán)益為考量，對于登記離婚所自行達(dá)成的子女撫養(yǎng)、老人贍養(yǎng)的相關(guān)條款進(jìn)行合法性審查，減少和預(yù)防“不管孩子”“不養(yǎng)老人”等“任性”離婚的發(fā)生。

（三）深化社會保障

離婚冷靜期制度的有效運行，不僅需要對制度條款進(jìn)行科學(xué)制定，更需要全社會對離婚冷靜期制度的有效實施形成良好的法治共識。一方面，要加強對離婚冷靜期制度的社會宣傳，重視發(fā)揮社區(qū)、基層單位在婚姻家庭事務(wù)中的重要作用，通過舉辦專題講座、開展心理輔導(dǎo)、提供法律援助等方式，讓人們對于離婚的意愿表達(dá)、協(xié)議達(dá)成形成更加理智冷靜的認(rèn)識，從而為離婚冷靜期的制度運行凝聚積極有效的社會共識；另一方面，要更好普及家庭觀的社會教育，通過在高校開展專業(yè)課程等方式，引導(dǎo)年輕人樹立正確的婚戀觀，正確認(rèn)識個人婚姻自由與社會和諧穩(wěn)定之間的辯證關(guān)系，從而在青年群體中建立完善離婚冷靜期制度運行的社會心理基礎(chǔ)，為更好地穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系和維護(hù)社會和諧發(fā)揮積極正向的作用。