王慧玲 ,岳中勝 ,錢雅婷 ,曹琳琳 ,肖皓祥 ,劉偉 #(1.鄭州鐵路職業(yè)技術(shù)學院藥學院,鄭州 45000;.鄭州大學藥學院,鄭州 450001;.河南省藥品審評查驗中心,鄭州 450008)
行政處罰作為最嚴厲的行政行為,是指行政機關(guān)依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織,以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。藥品監(jiān)督管理部門依法實施行政處罰,是打擊藥品違法行為的有效手段,同時也是確保藥品使用環(huán)節(jié)藥品質(zhì)量的有效措施[1—2]。2019年版《藥品管理法》和2021年版《行政處罰法》頒布以后,研究者在理論研究方面主要關(guān)注上述法律對藥品行政處罰的影響,藥品行政執(zhí)法和刑事司法銜接,行政拘留制度法律適用與完善,藥品行政違法案件中“違法所得”和“貨值金額”認定,減免違法責任的適用條件,行政處罰案件證據(jù)及其審核等。在實踐研究方面,研究者則主要集中在從近年來較為典型的藥品生產(chǎn)企業(yè)行政處罰案例來看待新修訂《藥品管理法》中“最嚴厲的處罰”,假、劣藥的認定檢驗,中藥飲片不符合藥品標準行政處罰等方面。尚未見以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰實證研究。本研究依據(jù)2019年版《藥品管理法》對2020-2022年以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰的種類及依據(jù)進行重點研究,提醒醫(yī)療機構(gòu)了解藥品管理的“紅線”及容易出現(xiàn)的違法行為,以更好地加強藥品質(zhì)量管理,提高藥品管理水平。
以“醫(yī)院”為檢索詞,查詢中國市場監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)(https://cfws.samr.gov.cn/)的“藥品”數(shù)據(jù)庫,獲得2020-2022年以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰決定書;排除依據(jù)2015年版《藥品管理法》和僅依據(jù)地方藥品法規(guī)進行的行政處罰決定書以及內(nèi)容不完整和僅依據(jù)其他法律法規(guī)的行政處罰決定書。需要說明的是,以“醫(yī)療機構(gòu)”為檢索詞進行檢索時,僅檢索到2個藥品相關(guān)的行政處罰決定書,對象均為村衛(wèi)生室,未將其納入本研究。
采用回顧性統(tǒng)計分析法對以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰決定書進行匯總,將其與2019年版《藥品管理法》條款進行匹配統(tǒng)計分析,并繪制相關(guān)圖表進行分析。
依據(jù)2019年版《藥品管理法》,本研究共統(tǒng)計到以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的完整行政處罰決定書144份,篩選流程見圖1。
圖1 文獻篩選流程
144份行政處罰決定書涉及141家醫(yī)療機構(gòu)(3家醫(yī)療機構(gòu)分別在2020和2021年、2020和2021年、2020和2022年被2次處罰,故圖中的案件數(shù)與醫(yī)療機構(gòu)數(shù)是一樣的),包括三級醫(yī)療機構(gòu)14家、二級醫(yī)療機構(gòu)35家、一級醫(yī)療機構(gòu)42家,剩余不詳。公立醫(yī)療機構(gòu)和民營醫(yī)療機構(gòu)數(shù)量比例接近1∶4,醫(yī)療機構(gòu)類別主要為綜合醫(yī)院,共86家(60.99%),??漆t(yī)療機構(gòu)41家(29.08%)。案件來源有76起來自于監(jiān)督檢查,46起來自于監(jiān)督抽檢,14起來自于舉報,8起來自于有關(guān)部門移送。
醫(yī)療機構(gòu)發(fā)生藥品行政處罰案件按照案由類別進行分類統(tǒng)計分析,結(jié)果見表1。由表1可見,劣藥案件行政處罰占主導(dǎo)地位。劣藥案件按2019年版《藥品管理法》條款分類見圖2。
圖2 2020-2022年醫(yī)療機構(gòu)劣藥案件違反條款分析
表1 2020-2022年藥品行政處罰案件的案由分類統(tǒng)計[醫(yī)療機構(gòu)數(shù)(占本年發(fā)生該案由醫(yī)療機構(gòu)數(shù)的比例/%)]
3.1.1 使用劣藥
(1)超過有效期的藥品。由圖2可見,違反2019年版《藥品管理法》第九十八條第三款第五項(超過有效期的藥品為劣藥)者在劣藥案件中比例最高。當事人違法事實一般是在藥品有效期滿后未按照醫(yī)療機構(gòu)藥品管理相關(guān)制度進行下架處理,未采取任何標識、措施予以區(qū)分,仍與其他在有效期內(nèi)的藥品一同存放,處于待銷售和待使用狀態(tài)。本研究所涉及的過效期藥品中以化學藥品的比例最高,占比為87.67%。如某當事人一樓急診室柜子內(nèi)存放的0.9%氯化鈉注射液已過有效期,但沒有張貼“不合格”“已過期”等類似提示標簽,并且在貨柜中還有其他有效期內(nèi)的藥品。該案件最終處罰決定為罰款人民幣10萬元。醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)注意中藥飲片也存在過期情況,如某當事人使用超過有效期的15個批次的中藥飲片,最終被減輕處罰罰款人民幣1萬元。氧氣過有效期的案件也時有發(fā)生,如某醫(yī)療機構(gòu)3瓶醫(yī)用氧氣均已超過有效期,當事人將上述氧氣瓶放置于手術(shù)室和搶救室,存在使用過期醫(yī)用氧氣的違法事實,最終被減輕處罰罰款人民幣5萬元。
(2)其他不符合藥品標準的藥品。由圖2可見,違反《藥品管理法》第九十八條第三款第七項(其他不符合藥品標準的藥品為劣藥)的劣藥案件比例也較高。違法藥品的種類主要是中藥飲片,占比為68.18%。當事人違法事實主要包括性狀及檢查不符合藥品標準,檢查中雜質(zhì)、水分、總灰分、重金屬不符合藥品標準的比例較高?;瘜W藥品違法占比為20.45%,主要是溶出度和溶液的澄清度不符合藥品標準。如某縣級市人民醫(yī)院注射用阿奇霉素“溶液的澄清度與顏色”項目不合格,該藥品標注“貯藏條件:密閉,在陰涼處保存”;當事人購進該批次藥品后,將其貯藏在藥庫的常溫庫內(nèi),根據(jù)當事人提供的常溫庫溫、濕度記錄,自當事人購進該批次藥品至全部使用完,其貯藏溫度超過20 ℃的時長共計200多天(其中有10 d溫度超過25 ℃,且最高溫度達到28.2 ℃)。該案件最終處罰罰款人民幣12萬元。該縣級市另一中醫(yī)院也存在相同違法事實,最終被處罰罰款人民幣153 525元。
3.1.2 從無藥品經(jīng)營資格的企業(yè)或個人購進藥品
《藥品管理法》第五十五條明確規(guī)定:“醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當從藥品上市許可持有人或者具有藥品生產(chǎn)、經(jīng)營資格的企業(yè)購進藥品;但是,購進未實施審批管理的中藥材除外”。其對應(yīng)的法律責任是第一百二十九條。由表1可見,有16份行政處罰的案由是違法購進。本研究納入的被處罰的醫(yī)療機構(gòu),其非法購進藥品的渠道主要有:從其他醫(yī)療機構(gòu)購進,包括采購員以個人名義掛號就診從其他醫(yī)療機構(gòu)購進藥品;從不具有藥品經(jīng)營資格的公司購進藥品;從零售藥品經(jīng)營企業(yè)購進藥品;從其他醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)師手中借用藥品;購進檢測儀器時廠家贈送藥品;通過微信向個人購進藥品等。
3.1.3 其他案由
除了劣藥和違法購進藥品外,被行政處罰的醫(yī)療機構(gòu)還包括以下案由。
案由1:某醫(yī)療機構(gòu)無藥品經(jīng)營許可證,以調(diào)撥的方式將藥品零差價銷售給某老年??漆t(yī)療機構(gòu),違反《藥品管理法》第五十一條第一款[從事藥品批發(fā)活動,應(yīng)當經(jīng)所在地?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。從事藥品零售活動,應(yīng)當經(jīng)所在地縣級以上地方人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。無藥品經(jīng)營許可證的,不得經(jīng)營藥品],依據(jù)第一百一十五條,最終被減輕處罰罰款人民幣5萬元。
案由2:某醫(yī)療機構(gòu)無醫(yī)療機構(gòu)制劑許可證,配制制劑違反《藥品管理法》第七十四條第一款,依據(jù)第一百一十五條,最終被減輕處罰罰款人民幣10萬元;某醫(yī)療機構(gòu)無醫(yī)療機構(gòu)制劑許可證,配制外用的“中藥液”和“白色盒裝藥膏”,無說明書標簽、效期、生產(chǎn)管理制度等,藥品監(jiān)管機構(gòu)認定其違反《藥品管理法》第七十四條第一款、第四十九條第二款、第九十八條第三款第七項和第一百二十六條,最終減輕處罰罰款人民幣25萬元。
案由3:某醫(yī)療機構(gòu)以中藥飲片香加皮冒充中藥飲片五加皮,被判定為使用假藥。該醫(yī)療機構(gòu)雖進行了申訴,說明當事人采購涉案藥品時難以辨別真假的情況,并提供了該院同某醫(yī)藥有限公司簽訂的《藥品質(zhì)量保證協(xié)議書》復(fù)印件1份,證明雙方約定該院所購藥品由供貨方負責確認符合質(zhì)量標準。但當事人使用不具備藥師或其他藥學技術(shù)人員資格的人員從事藥品驗收及庫房管理工作的行為,違反了《藥品管理法》第六十九條;當事人購進涉案藥品時未查驗并留存購進藥品的檢驗報告書,未對涉案藥品供貨方銷售人員持有的《法人授權(quán)委托書》進行核實的行為,違反了《藥品管理法》第七十條。最終依據(jù)《藥品管理法》第一百一十六條和第一百一十九條,當事人被減輕處罰罰款人民幣50萬元。
2012年11月,原國家食品藥品監(jiān)督管理局印發(fā)了《藥品和醫(yī)療器械行政處罰裁量適用規(guī)則》(國食藥監(jiān)法〔2012〕306號)(以下簡稱“《適用規(guī)則》”),明確規(guī)定對當事人實施的違法行為,按照違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、產(chǎn)品的風險性以及社會危害程度,給予從重處罰、一般處罰、從輕或者減輕處罰、不予處罰。罰款數(shù)額按照以下標準確定:一般處罰為法定處罰幅度的中限,從重處罰為法定處罰幅度中限以上(不含中限)、上限以下,從輕處罰為法定處罰幅度中限以下(不含中限)、下限以上,減輕處罰為法定處罰幅度下限以下(不含下限)。
2020-2022年藥品行政處罰案件處罰金額的幅度分類統(tǒng)計見表2。由表2可見,以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰金額幅度以減輕處罰為主,2020-2022年,每年均占50%以上;減輕處罰的理由多為當事人積極配合市場監(jiān)管部門調(diào)查,如實陳述違法事實并主動提供證據(jù)材料,違法行為輕微,社會危害性較小。不予處罰的前提是醫(yī)療機構(gòu)履行了《藥品管理法》的相關(guān)義務(wù),當事人有充分證據(jù)證明其不知道所使用的藥品是劣藥,且無違反《藥品管理法》和《藥品管理法實施條例》有關(guān)規(guī)定的行為,符合《藥品管理法實施條例》第七十五條規(guī)定的情形。這里的不予處罰是指應(yīng)當沒收其銷售或者使用的假藥、劣藥和違法所得;但是,可以免除其他行政處罰?!哆m用規(guī)則》第十一條明確了適用《藥品管理法實施條例》第七十五條“充分證據(jù)”的具體內(nèi)容,但需同時符合下列3項方才適用:(1)進貨渠道合法,提供的藥品生產(chǎn)許可證或者藥品經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照、供貨單位銷售人員授權(quán)委托書及審核證明、藥品合格證明、銷售票據(jù)等證明真實合法;(2)藥品采購與收貨記錄、入庫檢查驗收記錄真實完整;(3)藥品的儲存、養(yǎng)護、銷售、出庫復(fù)核、運輸?shù)任催`反有關(guān)規(guī)定且有真實、完整的記錄。
表2 2020-2022年藥品行政處罰案件的處罰金額幅度分類統(tǒng)計[起(占比/%)]
從重處罰只有1起:某藥業(yè)有限公司于2020年1月6日向某醫(yī)療機構(gòu)發(fā)出《追回通知》,并于2020年1月15日召回部分某批藥品。但根據(jù)當事人《藥品出庫業(yè)務(wù)表》顯示,當事人最后發(fā)放該批藥品時間是2020年1月16日,用于新生兒監(jiān)護病房。這顯示當事人存在明知該批藥品有潛在的質(zhì)量問題仍繼續(xù)使用的事實,最后被藥品監(jiān)管機構(gòu)處以藥品貨值金額17倍的從重處罰。
現(xiàn)階段,絕大多數(shù)醫(yī)療機構(gòu)都能夠嚴格按照《藥品管理法》《藥品管理法實施條例》《醫(yī)療機構(gòu)藥事管理規(guī)定》《醫(yī)療機構(gòu)藥品監(jiān)督管理辦法(試行)》等從藥品采購、儲存和使用等全鏈條加強藥品質(zhì)量管理,因為藥品管理違法受到行政處罰的醫(yī)療機構(gòu)是極少數(shù)。本研究統(tǒng)計結(jié)果基于中國市場監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)的“藥品”數(shù)據(jù)庫,可能存在行政處罰案件少報、漏報等情況,因此會在一定程度上影響以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的行政處罰決定書的完整數(shù)量,對結(jié)果造成一定的偏倚。但本研究結(jié)果也具有一定的代表性,能夠較好地揭示醫(yī)療機構(gòu)藥品管理容易出現(xiàn)的違法行為,特別是一些醫(yī)療機構(gòu)容易忽視的違法行為。如中藥飲片有效期被忽略,氧氣的效期管理不當,從其他醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)師手中借用藥品屬于違法購進藥品等。本研究基于研究結(jié)果為醫(yī)療機構(gòu)提出如下建議。
本文分析的大量以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰的案例,都是由于醫(yī)療機構(gòu)未按規(guī)定建立購進驗收記錄、執(zhí)行進貨驗收制度及未按要求對藥品特別是中藥飲片進行儲存、養(yǎng)護而造成的。如某醫(yī)療機構(gòu)從合法醫(yī)藥公司購進中藥飲片,也索取了對方經(jīng)營資質(zhì),查驗了隨貨同行單、成品檢驗報告書,但是中藥庫入庫驗收單上注明的廠家與實際生產(chǎn)廠家不符。當事人屬于未嚴格履行藥品進貨查驗義務(wù),最終由于藥材中有效成分含量不符合藥品標準,被減輕處罰人民幣2萬元。醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)認真學習《藥品管理法》,特別是“第六章 醫(yī)療機構(gòu)藥事管理”和“第十一章 法律責任”,嚴格按照其規(guī)定,并結(jié)合《醫(yī)療機構(gòu)藥品監(jiān)督管理辦法(試行)》,切實加強藥品質(zhì)量管理[3—4]。《藥品管理法實施條例》第七十五條雖然規(guī)定了不予處罰的情形,但也要沒收其違法所得?!端幤饭芾矸ā芬肓耸棕撠熑沃?,所以醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)規(guī)范進貨渠道,從源頭上保證藥品質(zhì)量[5]。
《行政處罰法》明確規(guī)定,行政機關(guān)可以依法制定行政處罰裁量基準,規(guī)范行使行政處罰裁量權(quán),這對于實現(xiàn)行政處罰個案正義尤為重要[6—7]。藥品監(jiān)管機構(gòu)一般綜合涉案產(chǎn)品風險性、違法行為持續(xù)情況、違法行為危害程度、違法行為危害后果、社會影響程度、違法行為程度及歷史情況等使用行政處罰裁量權(quán)。本文分析的以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰金額,減輕處罰的比例最高。減輕處罰的理由除了當事人積極配合市場監(jiān)管部門調(diào)查,如實陳述違法事實并主動提供證據(jù)材料,未收到該批次藥品的不良反應(yīng)報告,未造成不良后果以外,很重要的是當事人立即針對問題進行了整改。如某醫(yī)療機構(gòu)分析造成不合格的原因,主要是保管因素不當,當事人立即積極整改,并增添了冰柜、空調(diào)等必要的冷藏設(shè)施,目前已符合各項規(guī)定。如某醫(yī)療機構(gòu)對相關(guān)患者的身體狀況進行了回訪,也得到了投訴舉報的患者的諒解,在一定程度上減輕了危害后果。再如某醫(yī)療機構(gòu)能積極配合調(diào)查并主動安排救護車及醫(yī)護人員陪同患者轉(zhuǎn)移至某市人民醫(yī)院進行治療,主動承擔患者所有的醫(yī)療費用,治療期間力所能及地幫助患者減輕負擔并對患者進行賠償?shù)取?/p>
由于藥品的特殊性,即使醫(yī)療機構(gòu)在藥品使用環(huán)節(jié)已經(jīng)守法盡職,但有些藥品在出廠時已經(jīng)存在內(nèi)在質(zhì)量問題,難以通過常規(guī)檢查驗收發(fā)現(xiàn)。2002年9月施行的《藥品管理法實施條例》,首先確立并實踐了“無過錯不罰”的制度[8]。2019年8月,國家藥品監(jiān)督管理局發(fā)布的《藥品質(zhì)量抽查檢驗管理辦法》第四十八條規(guī)定:“對經(jīng)檢驗不符合規(guī)定的藥品,有證據(jù)證明質(zhì)量問題是由生產(chǎn)環(huán)節(jié)導(dǎo)致的,對被抽樣單位具有管轄權(quán)的藥品監(jiān)督管理部門可酌情減輕或免除對經(jīng)營、使用環(huán)節(jié)的處罰”。本文分析的以醫(yī)療機構(gòu)為當事人的藥品行政處罰案例中,藥品監(jiān)管機構(gòu)依法向當事人送達了行政處罰告知書。大多數(shù)當事人都未提出陳述、申辯。如違反《藥品管理法》第九十八條第三款第七項的醫(yī)療機構(gòu)當事人共44家,只有1家遞交“請求減輕行政處罰陳述申請書”,提出減輕行政處罰的陳述和申辯意見。部分可能符合《藥品管理法實施條例》第七十五條規(guī)定情形的當事人,應(yīng)積極按照《行政處罰法》第七條和《藥品管理法實施條例》第七十五條申請免除其他行政處罰。如在合法渠道購進的前提下,某醫(yī)療機構(gòu)所使用的某中藥飲片抽樣檢驗【檢查】項中“化學反應(yīng)”不符合國家標準規(guī)定,被當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局減輕處罰人民幣4萬元;某醫(yī)療機構(gòu)所使用的某中藥飲片,抽樣檢驗含量測定中大黃酚含量不符合國家標準,被當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局減輕處罰人民幣1萬元;某醫(yī)療機構(gòu)所使用的某中藥飲片,抽樣檢驗【檢查】項中“灰分”不符合國家標準,被當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局減輕處罰人民幣6萬元。這些行政處罰的行政處罰判定書中并沒有指明當事人不能適用《藥品管理法實施條例》第七十五條的情形,但是當事人收到《行政處罰告知書》后,均未在法定期限內(nèi)提出陳述、申辯,均未要求聽證。
在“健康中國”建設(shè)和“三醫(yī)聯(lián)動”及分級診療的大背景下,將有更多好藥、新藥進入各級醫(yī)療機構(gòu)特別是基層醫(yī)療機構(gòu),醫(yī)療機構(gòu)藥事管理應(yīng)是在保證藥品安全的前提下做好藥學服務(wù)。醫(yī)療機構(gòu)藥事管理部門和藥師應(yīng)加強法律和管理“紅線”意識,嚴格按法規(guī)要求做好藥品的采購、驗收和養(yǎng)護等工作,以更好地保證藥品在使用環(huán)節(jié)的質(zhì)量及安全。