周洪波

周律師：

您好！

我們企業(yè)是一家文玩商店，最近，我們發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)拍賣文玩的市場比較紅火，正計劃從線下轉(zhuǎn)至網(wǎng)上從事網(wǎng)上拍賣文玩業(yè)務(wù)。但是文玩市場魚龍混雜，如果從事文玩拍賣業(yè)務(wù)，請問有哪些方面需要注意？如何經(jīng)營較妥？希望周律師給我們一些建議。

張先生

張先生：

您好！

根據(jù)您提供的情況介紹，分析如下：

第一，企業(yè)應(yīng)當(dāng)首先取得拍賣資質(zhì)，配備相應(yīng)的專業(yè)人員，再開展相應(yīng)的拍賣業(yè)務(wù)

在我國從事拍賣業(yè)務(wù)必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，其中包括企業(yè)取得從事拍賣的許可，以及從事拍賣的專業(yè)人員，即個人也需要取得資質(zhì)。

《中華人民共和國拍賣法》規(guī)定，企業(yè)取得從事拍賣業(yè)務(wù)的許可必須經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府負責(zé)管理拍賣業(yè)的部門審核批準(zhǔn)。拍賣企業(yè)可以在設(shè)區(qū)的市設(shè)立。

企業(yè)申請取得從事拍賣業(yè)務(wù)的許可，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有一百萬元人民幣以上的注冊資本；

（二）有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所和章程；

（三）有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的拍賣師和其他工作人員；

（四）有符合本法和其他有關(guān)法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則；

（五）符合國務(wù)院有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

拍賣企業(yè)經(jīng)營文物拍賣的，應(yīng)當(dāng)有一千萬元人民幣以上的注冊資本，有具有文物拍賣專業(yè)知識的人員。

因此，貴企業(yè)擬從事文物拍賣業(yè)務(wù)，必須具備一千萬元人民幣以上的注冊資金，同時必須具備至少三名拍賣從業(yè)人員，其中至少一名必須是國家注冊拍賣師，您還需要至少五名文物方面的專業(yè)人員。

具備上述相關(guān)條件的話，貴企業(yè)可以向當(dāng)?shù)氐纳虅?wù)委員會主管部門申請拍賣經(jīng)營許可。獲批之后，再向當(dāng)?shù)匚奈锞稚暾埼奈锱馁u許可。取得這兩個許可之后方可合法經(jīng)營文物拍賣業(yè)務(wù)。

如果未取得相關(guān)的行政許可就擅自進行拍賣活動的話，根據(jù)《中華人民共和國拍賣法》第六十條規(guī)定：“違反本法第十一條的規(guī)定，未經(jīng)許可從事拍賣業(yè)務(wù)的，由工商行政管理部門予以取締，沒收違法所得，并可以處違法所得一倍以上五倍以下的罰款?！?/p>

綜上，貴企業(yè)應(yīng)當(dāng)在取得文物拍賣相關(guān)行政許可之后再進行經(jīng)營相關(guān)的經(jīng)營活動，否則將因無證經(jīng)營面臨被取締罰款的風(fēng)險。

第二，關(guān)于文玩經(jīng)營活動中的真?zhèn)螁栴}

首先，應(yīng)當(dāng)對文物和古玩進行合理的區(qū)分。文物是具有歷史、科學(xué)、藝術(shù)價值的歷史遺留物。文物受《中華人民共和國文物保護法》保護，可以私人持有，但禁止民間非法流通買賣。文物區(qū)分為真?zhèn)?，也就是真品與贗品。

根據(jù)《中華人民共和國拍賣法》第八條第二款規(guī)定：“委托拍賣的文物，在拍賣前應(yīng)當(dāng)經(jīng)拍賣人住所地的文物行政管理部門依法鑒定、許可?！?/p>

而古玩僅僅是指可鑒賞、研究的古代近現(xiàn)代器物。一些現(xiàn)在制作的仿古器物也可以歸類到古玩。古玩不受《中華人民共和國文物保護法》保護，可以自由流通。因此，嚴(yán)格意義上來說，古玩沒有真品與贗品之分，只存在藝術(shù)品質(zhì)高低的差別，但不代表古玩就完全不辨真?zhèn)巍Ｈ绻粋€描述為清代的古玩，實際上是現(xiàn)代仿制品的話，那至少也是實物與交易約定不符。

因此，應(yīng)當(dāng)率先區(qū)分拍賣物是屬于文物還是古玩，如果是文物應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)匚奈锞忠婪ㄨb定許可以后再進行拍賣，否則就涉嫌違法。

如果拍賣品屬于古玩，就應(yīng)當(dāng)參考《中華人民共和國拍賣法》的相關(guān)規(guī)定：拍賣人有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵。拍賣人應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵；委托人應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵；拍賣人、委托人違反相關(guān)規(guī)定，未說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，給買受人造成損害的，買受人有權(quán)向拍賣人要求賠償。

屬于委托人責(zé)任的，拍賣人有權(quán)向委托人追償。拍賣人或者委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計算。因拍賣標(biāo)的存在缺陷造成人身、財產(chǎn)損害請求賠償?shù)脑V訟時效期間，適用《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他法律的有關(guān)規(guī)定。

一般來說，當(dāng)拍賣人接受委托人的拍賣物品時，委托人應(yīng)當(dāng)向拍賣人如實說明拍賣物的來源及相關(guān)情況。拍賣人應(yīng)當(dāng)如實向競拍人說明相關(guān)情況。否則如果拍賣物品與實際說明不符，拍賣人將承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。如果委托人對拍賣物的情況說明與實際不相符合，那拍賣人可以向委托人進行追償。當(dāng)然，如果拍賣人對拍賣物品的真實情況把握不大，可以事先向競拍人說明情況，同時明確拍賣人無法保證拍賣物品的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)，那么拍賣人可以對該拍賣物品的相關(guān)風(fēng)險予以免責(zé)。

綜上，如果貴企業(yè)想在網(wǎng)上開展文玩拍賣業(yè)務(wù)的話，首先應(yīng)當(dāng)取得拍賣經(jīng)營許可和文物拍賣許可。并且拍賣文物，還應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)過當(dāng)?shù)匚奈锞骤b定、許可才能進行拍賣；拍賣古玩，則應(yīng)當(dāng)如實描述古玩來源和瑕疵，或者明確說明不保證古玩的真?zhèn)纹焚|(zhì)，這樣才能盡量規(guī)避文玩拍賣中的法律風(fēng)險。

以上建議，僅供參考。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）