杜邈

摘 要：自洗錢犯罪主要包括“轉(zhuǎn)賬”型、“存取現(xiàn)金”型、“交易”型等不同行為類型。在行為人拒不承認(rèn)“掩飾、隱瞞”故意的情況下，可以結(jié)合行為人的認(rèn)知能力、犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額、轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式等因素進(jìn)行推定，同時允許反證推翻。自洗錢犯罪具備“金融秩序＋司法秩序”的法益侵害特征，應(yīng)當(dāng)從反洗錢法律的相關(guān)規(guī)定出發(fā)，將洗錢罪侵犯的主要法益從“金融管理秩序”這一抽象概念，轉(zhuǎn)變?yōu)榭蛻舯M職調(diào)查、客戶身份資料和交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告等反洗錢管理制度，準(zhǔn)確劃定自洗錢犯罪圈。

關(guān)鍵詞：自洗錢 推定 法益侵害 反洗錢管理制度

洗錢是指通過各種手段掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為。長期以來，洗錢罪的罪狀采取“協(xié)助”等表述，對于上游犯罪行為人實施的掩飾、隱瞞行為，通常被認(rèn)為是事后不可罰行為，未單獨追究其刑事責(zé)任。隨著經(jīng)濟(jì)新業(yè)態(tài)、金融新產(chǎn)品、網(wǎng)絡(luò)新技術(shù)的迅速發(fā)展，洗錢行為助長上游犯罪的滋生蔓延，體現(xiàn)出較強的社會危害性，引發(fā)國際社會的共同關(guān)注?！吨腥A人民共和國刑法修正案（十一）》（以下簡稱《刑法修正案（十一）》）對洗錢罪的罪狀作出重大調(diào)整， 刪除了“協(xié)助”等體現(xiàn)幫助性質(zhì)的詞語，正式將自洗錢行為納入刑事處罰范疇，加大了對上游犯罪本犯的處罰力度。2022年，最高檢發(fā)布5件檢察機關(guān)懲治洗錢犯罪典型案例，其中“馮某才等人販賣毒品、洗錢案”系自洗錢犯罪案件首次入選典型案例。為此，有必要對自洗錢犯罪案件的客觀行為、主觀犯意、法益侵害等方面進(jìn)行重點審查，提升洗錢犯罪案件的辦理質(zhì)效。

一、“轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換”的行為特征

根據(jù)刑法第191條規(guī)定，洗錢罪的客觀行為包括“提供資金賬戶”“將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券”“通過轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金”“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”“其他方法”五類。2009年《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱2009年《解釋》）第2條對洗錢行為的兜底條款進(jìn)行列舉，即通過“典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式”“與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式”“虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報收入等方式”“買賣彩票、獎券等方式”“賭博方式”“攜帶、運輸或者郵寄出入境”或其他方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益。盡管2009年《解釋》尚未刪除“協(xié)助”一詞，但列舉的7種行為方式對自洗錢犯罪的認(rèn)定具有參考意義?？梢钥闯觯稗D(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換”是洗錢行為的共性特征，既可以是金融市場不同金融工具、金融產(chǎn)品間的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換，也可以是商品市場不同交易類型的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換，甚至可以是與賭博等違法收益間的轉(zhuǎn)換，還可以是多種轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換行為的疊加、組合。［1］實踐中，自洗錢行為主要包括以下類型：

（一）“轉(zhuǎn)賬”型

資金轉(zhuǎn)賬是自洗錢犯罪的常見手段，行為人不直接使用現(xiàn)金，而是通過銀行或網(wǎng)絡(luò)支付將款項從付款賬戶劃轉(zhuǎn)到收款賬戶，完成貨幣收付的支付結(jié)算，這里的資金賬戶既包括本人賬戶也包括他人賬戶，既包括銀行賬戶也包括第三方支付賬戶。一種情形是，將上游犯罪所得及其收益直接轉(zhuǎn)給他人賬戶。如“馮某才等人販賣毒品、洗錢案”中，馮某才每次收取纏某超等人的毒贓后，通過微信轉(zhuǎn)賬將大部分或者全部毒贓轉(zhuǎn)給其姐姐馮某。另一種情形是，將上游犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)給他人賬戶，然后“層層回流”至行為人實際控制的賬戶。

（二）“存取現(xiàn)金”型

《刑法修正案（十一）》未對洗錢罪罪狀的“提供資金賬戶”做出修改，有觀點據(jù)此認(rèn)為自洗錢的客觀行為不包括“提供資金賬戶”。事實上，“提供資金賬戶”是大額現(xiàn)金繳存的基礎(chǔ)條件，既包括自己提供資金賬戶，也包括指示他人（知情或不知情）為自己提供資金賬戶。當(dāng)上游犯罪所得及其收益系現(xiàn)金的情況下，該種行為可以使涉案財產(chǎn)形態(tài)發(fā)生改變，應(yīng)納入自洗錢的客觀行為范疇。此外，以大額取現(xiàn)、同柜存取的方式，阻斷金融機構(gòu)對涉案資金流向的監(jiān)管，也是常見的自洗錢手段。

（三）“交易”型

洗錢行為不僅包括與金融機構(gòu)相關(guān)的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換行為，還包括與非金融機構(gòu)相關(guān)的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換行為。2018年《中國人民銀行辦公廳關(guān)于加強特定非金融機構(gòu)反洗錢監(jiān)管工作的通知》規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)中介機構(gòu)、貴金屬交易商、貴金屬交易場所等非金融機構(gòu)，均應(yīng)當(dāng)履行反洗錢和反恐怖融資義務(wù)。行為人為了轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的形態(tài)，可能采取“典當(dāng)、租賃、買賣、投資”“買賣彩票、獎券”等方式，將資金與商品、房產(chǎn)、股權(quán)、金融產(chǎn)品之間轉(zhuǎn)換形態(tài)，這里的交易既包括真實交易也包括虛假交易，既包括合法交易也包括非法交易。

二、“掩飾、隱瞞”的犯意特征

（一）“掩飾、隱瞞”故意的推定

洗錢犯罪的主觀方面包括：其一，行為人對財物系上游犯罪所得及其收益具有主觀明知；其二，行為人具有掩飾、隱瞞財物來源和性質(zhì)的犯罪故意，兩者缺一不可。2009年 《解釋》 第1條規(guī)定了洗錢罪“明知”的推定條款，行為人具有“通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物”“以明顯低于市場的價格收購財物”“收取明顯高于市場的‘手續(xù)費”等情形之一的，可以認(rèn)定明知系犯罪所得及其收益，但有證據(jù)證明確實不知道的除外。但是，上述規(guī)定主要針對“他洗錢”犯罪。自洗錢行為人實施了上游犯罪，可以直接認(rèn)定其明知涉案財物的來源和性質(zhì)，難點是能否認(rèn)定“掩飾、隱瞞”故意。在行為人拒不承認(rèn)“掩飾、隱瞞”故意的情況下，可以結(jié)合行為人的認(rèn)知能力、犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額、轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式等因素進(jìn)行推定，同時允許反證推翻。實踐中應(yīng)重點審查以下方面：（1）行為人控制、使用資金賬戶的情況。本人是否違反資金賬戶實名制等規(guī)定，控制、使用他人銀行賬戶或第三方支付賬戶。（2） 行為人轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換財物的規(guī)律。是否將大額資金拆分繳存于資金賬戶，將大額資金與其他性質(zhì)的資金進(jìn)行混同，或是在收取贓款后迅速劃轉(zhuǎn)、頻繁劃轉(zhuǎn)，在不同銀行賬戶、銀行賬戶與第三方支付賬戶之間劃轉(zhuǎn)、回流等。（3）涉案財物的給付事由是否真實。財物接受方是否提供相當(dāng)對價，是否存在“虛假交易”“虛假債務(wù)”等情形。（4）涉案財物的權(quán)屬登記。涉案財物從資金轉(zhuǎn)換為商品、房產(chǎn)、股權(quán)、金融產(chǎn)品等其他形態(tài)的，相關(guān)財物的權(quán)屬是否登記在本人名下，是否屬于他人代持。

（二）實踐中不同情形的區(qū)分

1.自洗錢與消費處分行為

有觀點認(rèn)為，對于行為人獲取特定上游犯罪所得后自己投資房產(chǎn)、汽車、股票等有價證券的，應(yīng)認(rèn)定自洗錢，符合刑法規(guī)定的，成立洗錢罪。［2］本文認(rèn)為，上游犯罪行為人處分犯罪所得及其收益的情形較為復(fù)雜，是否具備“掩飾、隱瞞”意圖應(yīng)具體分析。對此，可以引入“是否足以影響刑事追訴”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即行為人實施的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換財物行為，是否導(dǎo)致司法機關(guān)對財物來源和性質(zhì)的判斷出現(xiàn)其他可能性，足以影響對上游犯罪的追訴。如果行為人使用本人賬戶收取犯罪所得，隨后使用該賬戶支配資金，獲取的不動產(chǎn)、股票或債權(quán)登記在本人名下，未實施資金混同、拆分等混淆行為，不足以阻斷涉案財物與本人的關(guān)聯(lián)性，沒有給司法機關(guān)的追訴帶來額外成本，難以認(rèn)定具有“掩飾、隱瞞”故意。相反，如果上游犯罪行為人以“交易”“借貸”“還債”“賭博”為名，行掩飾、隱瞞之實，不影響自洗錢犯罪的認(rèn)定。例如“馮某才等人販賣毒品、洗錢案”中，馮某才辯稱向馮某轉(zhuǎn)賬是為了償還借款。針對馮某才的辯解，檢察機關(guān)逐筆梳理馮某才與馮某的微信轉(zhuǎn)賬記錄，有針對性地訊問馮某才，結(jié)合其他證據(jù)全面審查發(fā)現(xiàn)該案存在諸多疑點。根據(jù)作案時間段內(nèi)呈現(xiàn)特定轉(zhuǎn)賬規(guī)律、雙方對于借款情況均含糊不清、多次進(jìn)行其他可疑轉(zhuǎn)賬等事實，最終認(rèn)定馮某才關(guān)于使用毒贓歸還借款的辯解不符合常理，且沒有合理根據(jù)，屬于收取毒贓后轉(zhuǎn)移至他人資金賬戶的自洗錢行為，具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的故意。

2.自洗錢與事后銷售行為

走私犯罪案件中，上游犯罪行為人在虛假申報行為實施完畢之后，直接銷售其走私犯罪之“物”，是否屬于刑法第 191 條規(guī)定的“將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券”，進(jìn)而按照自洗錢犯罪論處？目前，關(guān)于走私犯罪所得的認(rèn)定存在“折中說（稅款獲利說）”“貨物物品說”等不同觀點。對于走私類自洗錢犯罪，在準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪所得的基礎(chǔ)上，不能僅僅把握“走私貨物物品和資金之間的轉(zhuǎn)換”這一行為特征，還應(yīng)把握“掩飾、隱瞞”的犯意特征。如果行為人以本人或其公司賬戶收取走私貨款，僅憑資金賬戶即可溯源至相關(guān)人員，不足以妨害刑事追訴活動。相反，如果行為人在銷售走私貨物時，使用他人賬戶收款、收取大額現(xiàn)金、實施資金拆分、混同等行為，應(yīng)認(rèn)定具備“掩飾、隱瞞”犯罪故意。

3.自洗錢與上游犯罪行為

自洗錢犯罪具有明顯的事后性特征，在時空方面應(yīng)當(dāng)發(fā)生在上游犯罪完成之后。行為人在尚未實際獲取犯罪所得時，即使其事先準(zhǔn)備第三人資金賬戶用于接受錢款，此時的意圖是完成上游犯罪，而非掩飾、隱瞞尚未占有的犯罪所得。連續(xù)犯罪的情況下，應(yīng)當(dāng)注意審查行為人是否完全實現(xiàn)犯罪意圖，是否將前次犯罪所得用于購買犯罪工具、創(chuàng)造作案條件、雇傭作案人員等，進(jìn)而實施后次犯罪。

三、“金融秩序+司法秩序”的法益侵害特征

（一）洗錢罪侵害法益

洗錢罪在我國刑法分則中規(guī)定于第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪”“破壞金融管理秩序罪”一節(jié)。目前，理論界對洗錢犯罪侵害的法益存在一定爭議，包括“金融管理秩序說”“復(fù)合法益說”“司法活動秩序說”等不同觀點，由于洗錢罪的罪狀設(shè)置了“其他方法”這一兜底條款，法益之爭導(dǎo)致自洗錢的實行行為缺乏定型性。本文認(rèn)為，洗錢罪侵害了金融管理秩序與司法活動秩序的復(fù)合法益，其中金融管理秩序?qū)儆谥饕ㄒ妗?/p>

從反洗錢立法和實踐的發(fā)展來看，傳統(tǒng)的洗錢方式側(cè)重于利用金融機構(gòu)或者金融手段掩飾、隱瞞犯罪所得，隨著金融監(jiān)管力度的不斷加大，上游犯罪分子的洗錢方式迭代升級，開始利用不動產(chǎn)、貴金屬甚至網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)交易進(jìn)行洗錢。與之相應(yīng)，反洗錢義務(wù)主體逐漸從金融機構(gòu)延伸至非金融機構(gòu)甚至社會公眾，引發(fā)對洗錢罪法益是否包括金融管理秩序的質(zhì)疑。事實上，反洗錢義務(wù)主體的拓展，并不影響洗錢罪對于金融管理秩序的侵害。對于金融管理秩序法益的認(rèn)定，應(yīng)從行為本位的手段金融工具化轉(zhuǎn)向結(jié)果本位的金融監(jiān)控脫管化，即從掩飾、隱瞞行為的金融監(jiān)管后果而言，上游犯罪所得的贓款流入經(jīng)濟(jì)流通領(lǐng)域，致使“黑錢”轉(zhuǎn)為“白錢”而不受監(jiān)管，大量贓款納入合法的經(jīng)濟(jì)活動之中，給金融秩序造成危害。［3］因此，應(yīng)當(dāng)從反洗錢法律的相關(guān)規(guī)定出發(fā)，將洗錢罪侵犯的主要法益從“金融管理秩序”這一抽象概念，轉(zhuǎn)變?yōu)榭蛻舯M職調(diào)查、客戶身份資料和交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告等反洗錢管理制度。

（二）實踐中特殊情形的處理

如果涉案行為使犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)發(fā)生變化，但僅僅干擾刑事追訴活動，并未侵害反洗錢管理制度的，不宜按照自洗錢犯罪論處。實踐中，應(yīng)注意以下特殊情形：

1.偽造債權(quán)債務(wù)憑證行為

在一起案件中，行為人在擔(dān)任執(zhí)法工作人員期間，利用職務(wù)便利，非法收受他人財物35500元，為他人謀取利益。后行為人得知他人被監(jiān)察機關(guān)查處，為了掩飾、隱瞞受賄款的來源和性質(zhì)，與第三人串通，將他人賄送給其的好處費掩飾成行為人從企業(yè)代收水樣檢測費，由其交給第三人。第三人答應(yīng)并依行為人要求出具虛假收據(jù)。［4］表面上看，上述行為符合2009年《解釋》第2條規(guī)定的“通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報收入等方式”，將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合法”財物，切斷了財物來源，改變了財物性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)納入自洗錢范疇。但是，《刑事審判參考》潘儒民、祝素貞、李大明、龔媛洗錢案（第471號）指出：“在行為方式上，從洗錢罪侵犯的客體出發(fā)，刑法第191條列舉的前四種行為方式均借助了金融機構(gòu)的相關(guān)行為，相關(guān)行為能否認(rèn)定為兜底條款中的第五種行為方式，需要根據(jù)該行為是否體現(xiàn)出對國家金融管理秩序的侵害進(jìn)行判斷?！?［5］按照上述觀點，因行為人并未通過轉(zhuǎn)賬、交易、存取現(xiàn)金等方式“漂白”贓款，只是通過制造虛假收據(jù)的方式，使涉案財產(chǎn)的來源和性質(zhì)發(fā)生變化，其行為對象是收據(jù)而非財物，并未妨害相關(guān)機構(gòu)對涉案資金的監(jiān)控，沒有形成對金融管理秩序的實質(zhì)侵害，不構(gòu)成自洗錢犯罪。

2.境內(nèi)攜帶、運輸、藏匿財物行為

刑法第312條規(guī)定，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的行為方式是“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞”。2021年《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定，“其他方法”是指“居間介紹買賣，收受，持有，使用，加工，提供資金賬戶，協(xié)助將財物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券，協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移、匯往境外等”。從侵害金融法益的角度來看，洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪除了上游犯罪和類型以及主觀明知內(nèi)容的不同之外，在行為方式上，掩飾、隱瞞犯罪所得罪的內(nèi)涵更廣，且將洗錢罪的行為方式包括其中。［6］《刑事審判參考》姜某掩飾、隱瞞犯罪所得案（第1103號）指出：“姜某明知系他人受賄犯罪所得的現(xiàn)金而藏匿在別墅中，后又交給他人轉(zhuǎn)移，但姜某只是對其丈夫受賄所得的現(xiàn)金、銀行卡實施了物理意義上的窩藏、轉(zhuǎn)移行為，行為的實質(zhì)在于掩飾、隱瞞犯罪所得的實物，不涉及資金形式的轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移?！保?］行為人實施上游犯罪后窩藏、攜帶或在境內(nèi)運輸犯罪所得及其收益，相關(guān)財物性質(zhì)和來源沒有發(fā)生實質(zhì)性變化，屬于不可罰的事后行為，不構(gòu)成自洗錢犯罪。但是，行為人違反《中華人民共和國反洗錢法》規(guī)定的海關(guān)監(jiān)管制度，“將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境”，贓款在跨越國邊境時不僅發(fā)生了物理的位移，而且脫離了本國的金融監(jiān)管體系，對反洗錢管理制度造成實質(zhì)侵害，應(yīng)按照自洗錢犯罪論處。