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上市公司股票司法處置的規(guī)則梳理、實踐探索與制度構(gòu)建

2023-02-07 01:10:32劉海偉金殿軍
中國應(yīng)用法學(xué) 2023年6期
關(guān)鍵詞:被執(zhí)行人人民法院證券

劉海偉 金殿軍

資本市場在金融運行中具有牽一發(fā)而動全身的作用。習(xí)近平總書記指出,“要建設(shè)一個規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場,完善資本市場基礎(chǔ)性制度,把好市場入口和市場出口兩道關(guān),加強對交易的全程監(jiān)管?!薄?〕《習(xí)近平主持中共中央政治局第十三次集體學(xué)習(xí)并講話》,中國政府網(wǎng),https://www.gov.cn/xinwen/2019-02/23/content_5367953.htm,2023 年10 月31 日訪問。從國外成熟資本市場的經(jīng)驗看,證券行政監(jiān)管與證券司法救濟是保障證券市場健康發(fā)展、維護投資者合法權(quán)益的兩大主要力量。近年來,隨著我國經(jīng)濟社會發(fā)展和資本市場制度日益完善,民事主體持有證券產(chǎn)品的品種、數(shù)量和比例都大幅上升。與此同時,人民法院信息化查找被執(zhí)行人財產(chǎn)的能力也顯著提升,在執(zhí)行過程中凍結(jié)并處置被執(zhí)行人證券產(chǎn)品的情況愈發(fā)常見。證券產(chǎn)品已經(jīng)成為人民法院強制執(zhí)行的重要標(biāo)的物之一,其中上市公司股票又是證券產(chǎn)品中最重要的組成部分,通過強制執(zhí)行程序處置股票的數(shù)量和成交額均呈現(xiàn)逐年增長趨勢,其中不乏對上市公司大股東、實際控制人等被執(zhí)行人持有的大宗股票進行司法處置。人民法院如何在強制執(zhí)行過程中既及時兌現(xiàn)勝訴當(dāng)事人合法權(quán)益、維護法律權(quán)威,又最大限度降低對證券市場的影響、維護金融市場秩序,是股票強制執(zhí)行迫切需要研究解決的重大問題。

一、上市公司股票司法處置的法律規(guī)則

《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)將上市公司股票作為被執(zhí)行人財產(chǎn)加以規(guī)定始于2012 年8 月31 日的第二次修正。該法第242 條(現(xiàn)行《民事訴訟法》第249 條)〔2〕第五次修正后的《民事訴訟法》將于2024 年1 月1 日起施行,現(xiàn)行《民事訴訟法》第249 條調(diào)整為第253 條。第1款規(guī)定:“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù),人民法院有權(quán)向有關(guān)單位查詢被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)情況。人民法院有權(quán)根據(jù)不同情形扣押、凍結(jié)、劃撥、變價被執(zhí)行人的財產(chǎn)……”〔3〕隨著經(jīng)濟發(fā)展和人民群眾收入的增加,2012 年修正《民事訴訟法》時擴大了可供執(zhí)行財產(chǎn)的范圍,不僅包括存款,還包括債券、股票、基金等。參見最高人民法院民事訴訟法修改研究小組辦公室編著:《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修改條文適用解答》,人民法院出版社2012 年版,第294 頁。從內(nèi)容來看,該款僅就查詢、凍結(jié)和變價股票作了原則性規(guī)定,未涉及股票的處置程序、處置方式等。司法處置股票的具體規(guī)則主要體現(xiàn)在有關(guān)司法解釋和司法解釋性文件中。〔4〕以施行時間為序,這些司法解釋、司法解釋性文件主要包括:《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(法釋〔1998〕15 號,以下簡稱《執(zhí)行工作規(guī)定》)、《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》(法釋〔2001〕28 號,以下簡稱《凍結(jié)拍賣國有股等規(guī)定》)、《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、扣劃證券交易結(jié)算資金有關(guān)問題的通知》(法〔2004〕239 號,以下簡稱《凍結(jié)扣劃證券交易結(jié)算資金通知》)、《最高人民法院關(guān)于人民法院委托評估、拍賣工作的若干規(guī)定》(法釋〔2011〕21 號,以下簡稱《委托評估拍賣規(guī)定》)、《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于查詢、凍結(jié)、扣劃證券和證券交易結(jié)算資金有關(guān)問題的通知》(法發(fā)〔2008〕4 號,以下簡稱《查凍扣證券通知》)、《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于進一步規(guī)范人民法院凍結(jié)上市公司質(zhì)押股票工作的意見》(法發(fā)〔2021〕9 號,以下簡稱《凍結(jié)質(zhì)押股票意見》)等。

(一)關(guān)于股票處置的現(xiàn)行規(guī)定

1.《執(zhí)行工作規(guī)定》關(guān)于股票處置的規(guī)則

《執(zhí)行工作規(guī)定》原第52 條(2020 年修正后第37 條)規(guī)定:“對被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證(股票),人民法院可以扣押,并強制被執(zhí)行人按照公司法的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓,也可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分,或直接將股票抵償給債權(quán)人,用于清償被執(zhí)行人的債務(wù)?!痹摋l對股票的控制和處置方式予以明確:第一,明確股票的控制方式為“扣押”,〔5〕“扣押的財產(chǎn)一般要轉(zhuǎn)移地點,脫離債務(wù)人的實際控制,禁止債務(wù)人占有、使用和處分。”李浩主編:《強制執(zhí)行法》,廈門大學(xué)出版社2004 年版,第258 頁。說明針對的是實物形態(tài)的股票,通過轉(zhuǎn)移占有的方式脫離被執(zhí)行人控制。第二,確定了強制被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓、拍賣、變賣和以股票抵債等四種處置股票的方式。其中,強制被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓,既包括對于記名股票由股東以背書方式或者法律法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓并由股份有限公司將受讓人的姓名或者名稱記載于股東名冊,也包括對于無記名股票由股東在依法設(shè)立的證券交易場所將股票交付給受讓人即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。〔6〕黃金龍:《〈關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)〉實用解析》,中國法制出版社2000 年版,第158 頁。拍賣是指按照《執(zhí)行工作規(guī)定》原第46 條第1 款之規(guī)定,委托拍賣機構(gòu)進行拍賣,變賣是指按照原第46 條第2 款之規(guī)定,交由有關(guān)單位變賣或者由人民法院自行組織變賣。以股票抵債是指將被執(zhí)行人的股票以一定的價格抵償給申請執(zhí)行人用以清償債務(wù)。至于各種處置方式適用于何種情形,相互之間有無適用先后之分等則未進一步明確。

2.《凍結(jié)拍賣國有股等規(guī)定》關(guān)于股票處置的規(guī)則

該司法解釋是第一個就股票保全和執(zhí)行方面問題作出規(guī)定的特別司法解釋,適用對象是包括國家股、國有法人股在內(nèi)的上市公司國有股和社會法人股,出臺的背景是股票作為人民法院審理和執(zhí)行的標(biāo)的物出現(xiàn)幾率大幅度上升,相關(guān)案件中在對股票的保全和執(zhí)行方面存在許多問題急需進行規(guī)范?!?〕最高人民法院民二庭負責(zé)人:《如何理解和適用〈關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定〉》,載《人民法院報》2001 年9 月30 日第2 版。該司法解釋就股票的強制執(zhí)行確立了如下規(guī)則:第一,明確股票的控制方式為“凍結(jié)”,即制作凍結(jié)股票裁定書后將法律文書送達協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人、股票持有人或者所有權(quán)人并書面通知上市公司(第5 條第1 款)。第二,股票執(zhí)行劣后原則,即如果股權(quán)持有人或者所有權(quán)人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的存款、現(xiàn)金、成品和半成品、原材料、交通工具等其他財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行其他財產(chǎn),其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,方可執(zhí)行股票(第8 條第1 款、第2 款)?!?〕《凍結(jié)扣劃證券交易結(jié)算資金通知》第4 條第1 款也規(guī)定,人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人證券后,應(yīng)當(dāng)以書面形式責(zé)令其在7 日內(nèi)提供可供執(zhí)行的其他財產(chǎn),被執(zhí)行人提供的,應(yīng)當(dāng)先執(zhí)行其他財產(chǎn),逾期不提供或者提供的財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,可以執(zhí)行已經(jīng)凍結(jié)的證券。第三,股票拍賣處置原則,即人民法院處置股票必須委托依法成立的拍賣機構(gòu)進行拍賣,不得直接將股票執(zhí)行給債權(quán)人(第8 條第3 款、第4 款和第12 條);每次拍賣未成交的,經(jīng)人民法院主持調(diào)解,可以將所拍賣股票參照該次拍賣保留價折價抵償給債權(quán)人,經(jīng)三次拍賣仍不能成交時,人民法院應(yīng)當(dāng)將所拍賣股票按第三次拍賣保留價折價抵償給債權(quán)人(第13 條第2 款、第3 款)。這與《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》(以下簡稱《拍賣規(guī)定》)原第2 條、第3 條、第19條和第28 條所規(guī)定的拍賣優(yōu)先、委托拍賣機構(gòu)拍賣、拍賣以三次為限以及以流拍保留價抵債等規(guī)則基本一致。

3.其他相關(guān)規(guī)則

司法解釋、司法解釋性文件關(guān)于股票強制執(zhí)行的相關(guān)規(guī)則還有:第一,指令被執(zhí)行人所在的證券公司營業(yè)部賣出?!秲鼋Y(jié)扣劃證券交易結(jié)算資金通知》第5 條第2 款規(guī)定:“人民法院執(zhí)行流通證券,可以指令被執(zhí)行人所在的證券公司營業(yè)部在30 個交易日內(nèi)通過證券交易將該證券賣出,并將變賣所得價款直接劃付到人民法院指定的帳戶?!钡诙?,通過證券交易所實施股票拍賣?!段性u估拍賣規(guī)定》第7 條規(guī)定,人民法院司法委托拍賣依照《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在證券交易所上市交易或者轉(zhuǎn)讓的證券資產(chǎn)的,通過證券交易所實施,拍賣機構(gòu)負責(zé)拍賣環(huán)節(jié)相關(guān)工作。第三,通過互聯(lián)網(wǎng)拍賣平臺以網(wǎng)絡(luò)電子競價方式公開拍賣股票?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》)第2 條規(guī)定,人民法院以拍賣方式處置財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)采取網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式,但法律、行政法規(guī)和司法解釋規(guī)定必須通過其他途徑處置,或者不宜采用網(wǎng)絡(luò)拍賣方式的除外。根據(jù)該規(guī)定,對于包括股票在內(nèi)的證券財產(chǎn)的處置應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)司法拍賣為原則,以其他變價方式為例外。自此,強制執(zhí)行股票由委托拍賣機構(gòu)進行拍賣開始進入由人民法院自行網(wǎng)絡(luò)拍賣的時代。〔9〕“為更加凸顯司法為民、司法便民,全面落實民事訴訟法第二百四十七條(現(xiàn)行《民事訴訟法》第二百五十四條——引者注)的規(guī)定,規(guī)范人民法院自行拍賣的行為,在總結(jié)司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的主體是人民法院,網(wǎng)絡(luò)司法拍賣通過互聯(lián)網(wǎng)以電子競價的形式開展?!焙螙|寧:《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣司法解釋九大亮點解讀》,載《人民法院報》2016 年8 月4 日第4 版。第四,質(zhì)權(quán)人自行變價質(zhì)押股票。《凍結(jié)質(zhì)押股票意見》第6 條規(guī)定,質(zhì)押股票在系統(tǒng)中被標(biāo)記后,質(zhì)權(quán)人可以向人民法院申請以證券交易所集中競價、大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式在質(zhì)押債權(quán)范圍內(nèi)變價股票,并應(yīng)當(dāng)遵守證券交易、登記結(jié)算相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則。

(二)關(guān)于股票處置現(xiàn)行規(guī)定的評價

縱觀現(xiàn)行關(guān)于強制處置的相關(guān)法律規(guī)則,主要有以下四個方面的特點:

第一,相關(guān)規(guī)定較為分散,歷史跨度長。股票處置的法律規(guī)范涉及近10 部司法解釋和司法解釋性文件,內(nèi)容未能加以整合和統(tǒng)一,從最早的《執(zhí)行工作規(guī)定》到新近的《凍結(jié)質(zhì)押股票意見》,時間跨度超過20 年。

第二,有些規(guī)定針對不同歷史時期的股票,具有明顯的時代特征?!秷?zhí)行工作規(guī)定》原第52 條主要針對的是具有實體憑證的股票,體現(xiàn)了20 世紀(jì)90 年代我國股票發(fā)展的初期階段?!秲鼋Y(jié)拍賣國有股等規(guī)定》關(guān)于國有股和社會法人股的執(zhí)行規(guī)范則是21 世紀(jì)初股權(quán)分置改革前出臺的,是我國證券市場發(fā)展史上具有階段性質(zhì)的產(chǎn)物。隨著股票發(fā)行和交易實行無紙化,紙質(zhì)股票退出證券市場以及股權(quán)分置改革基本完成,國有股減持和法人股上市流通,相關(guān)規(guī)定已基本失去適用的價值和意義。

第三,相關(guān)規(guī)定之間存有沖突,法律適用上有所矛盾。股票處置方式有責(zé)令被執(zhí)行人賣出、指令證券公司賣出(強制平倉)、人民法院委托拍賣、人民法院自行拍賣、人民法院變賣、流拍后以物抵債、直接以物抵債等多種方式。就拍賣而言,《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》第2 條所規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)司法拍賣原則但書除外條款中的“司法解釋”是否包括《執(zhí)行工作規(guī)定》原第52 條和《凍結(jié)拍賣國有股等規(guī)定》的規(guī)定,在文義解釋上有不同理解,對于拍賣股票是必須適用網(wǎng)絡(luò)司法拍賣,還是亦可以委托拍賣機構(gòu)拍賣存有爭議。就以物抵債而言,在《凍結(jié)拍賣國有股等規(guī)定》第13 條第2 款和《拍賣規(guī)定》原第19 條和第28 條確定流拍后以拍賣保留價抵債的規(guī)則后,《執(zhí)行工作規(guī)定》直接以物抵債的處置方式是否還能適用也存有爭議。尤其是當(dāng)2020 年該規(guī)定被《最高人民法院關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于人民法院扣押鐵路運輸貨物若干問題的規(guī)定〉等十八件執(zhí)行類司法解釋的決定》予以修正時仍被保留的情況下,執(zhí)行實踐中就股票能否以前一個交易日的收盤價直接抵債存在不同的觀點。例如,《江蘇省高級人民法院關(guān)于執(zhí)行疑難問題的解答》(以下簡稱《江蘇高院執(zhí)行解答》)在對第六個問題“被執(zhí)行人的股權(quán)(股份)如何處置”的解答中認為,對于被執(zhí)行人所持的上市公司流通股可以按照收盤價直接抵債給債權(quán)人并辦理過戶手續(xù),而《上海金融法院關(guān)于執(zhí)行程序中處置上市公司股票的規(guī)定》(以下簡稱《上海金融法院處置股票規(guī)定》)第14 條和《廣東省深圳市中級人民法院關(guān)于強制執(zhí)行上市公司股票的工作指引(試行)》(以下簡稱《深圳中院強制執(zhí)行股票指引》)第23 條第1 款則規(guī)定當(dāng)事人以股票抵債的, 由當(dāng)事人自行辦理過戶相關(guān)手續(xù),不得作出以物抵債裁定。直接以收盤價裁定抵債,人民法院在抵債日期的選擇上存在較大的隨意性,實不足取。就《凍結(jié)拍賣國有股等規(guī)定》確立的股票執(zhí)行劣后或者財產(chǎn)除盡原則而言,在被執(zhí)行人持有股票較為普遍和股票具有流通性好、數(shù)量易拆分等特點的情況下,一律要求先執(zhí)行其他財產(chǎn)后才能執(zhí)行股票,一方面不利于提高執(zhí)行效率、節(jié)約司法資源,另一方面也會產(chǎn)生因其他財產(chǎn)價值較大、不可分割但申請執(zhí)行標(biāo)的金額較小而有違執(zhí)行比例原則等問題,〔10〕“鑒于民事執(zhí)行法律關(guān)系中執(zhí)行機關(guān)與被執(zhí)行人之間關(guān)系的單向性、主動性、強制性等公權(quán)力特點,民事執(zhí)行也應(yīng)受比例原則的約束?!毙そ▏骸侗壤瓌t在民事執(zhí)行中的適用》,載《中國民事強制執(zhí)行法專題研究》,中國法制出版社2020 年版,第33 頁。亦不足訓(xùn)。

第四,股票拍賣基本上適用拍賣的一般規(guī)則,未能體現(xiàn)股票作為證券資產(chǎn)的特殊性。無論是《拍賣規(guī)定》關(guān)于人民法院委托拍賣機構(gòu)進行拍賣還是《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》關(guān)于人民法院自行網(wǎng)絡(luò)司法拍賣,都沒有就股票的拍賣作出特別的規(guī)定,股票與動產(chǎn)、不動產(chǎn)、股權(quán)等財產(chǎn)一樣適用拍賣的一般規(guī)則。雖然《委托評估拍賣規(guī)定》第7 條規(guī)定通過證券交易所實施股票拍賣,注意到了股票與其他財產(chǎn)的不同,設(shè)置了專有規(guī)則,但因人民法院與證券監(jiān)管機構(gòu)未能進一步構(gòu)建起相應(yīng)的工作機制以及缺少在此基礎(chǔ)上的可操作性細化規(guī)定,此種處置方式并沒有在全國范圍內(nèi)得到實現(xiàn)。

二、關(guān)于股票司法處置的實踐探索

由于股票強制執(zhí)行規(guī)則較為零散、不統(tǒng)一甚至相互沖突,執(zhí)行實踐中各地法院理解不同、做法不一,有的法院結(jié)合股票作為證券的特點在現(xiàn)行規(guī)定之外進行了探索與創(chuàng)新。除直接以股票抵債外,根據(jù)是否通過證券交易市場、采取集中競價交易還是非集中競價交易的不同,處置股票的司法實踐可以分為通過證券交易市場集中競價交易處置、通過證券交易市場非集中競價交易處置、通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣處置和通過大宗股票司法協(xié)助處置等四種主要模式。

(一)通過證券交易市場集中競價交易處置

集中競價交易,是指在證券交易市場內(nèi),證券買賣的各方當(dāng)事人公開報價,按照價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則撮合成交的證券交易方式?!?1〕王瑞賀、程合紅主編:《〈中華人民共和國證券法〉釋義》,中國民主法制出版社2020 年版,第105 頁。具體又可以分為責(zé)令被執(zhí)行人自行賣出和指令證券公司賣出兩種。

1.責(zé)令被執(zhí)行人自行賣出

因上市交易的股票具有公開交易價格,一般不會存在惡意串通低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的問題,所以實踐中不少法院依照《執(zhí)行工作規(guī)定》第37 條,責(zé)令被執(zhí)行人在證券交易二級市場自行賣出股票以償還債務(wù)。《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中進一步強化善意文明執(zhí)行理念的意見》(以下簡稱《強化善意文明執(zhí)行理念意見》)第7 條第2 項也規(guī)定,對于上市公司股票,被執(zhí)行人申請通過二級市場交易方式自行變賣清償債務(wù)的,人民法院可以將被執(zhí)行人在證券公司的資金賬戶在明確具體的數(shù)額范圍內(nèi)予以凍結(jié)的情況下,將凍結(jié)措施變更為可售性凍結(jié),要求被執(zhí)行人在10 個交易日內(nèi)變賣完畢,特殊情形下,可以適當(dāng)延長。《江蘇高院執(zhí)行解答》在對第六個問題的解答中認為,經(jīng)申請執(zhí)行人同意,可以責(zé)令被執(zhí)行人限期30 日內(nèi)自行處置,并由執(zhí)行法院控制相應(yīng)價款。此種處置方式具有執(zhí)行成本低、矛盾爭議少等優(yōu)點,但因需要具備以下幾個條件而具有一定的局限性,實踐適用的情形并不多:第一,被執(zhí)行人持有的股票須為無限售流通股。限售流通股因法律法規(guī)規(guī)定、股東協(xié)議等原因不能在一定期限內(nèi)自由交易而無法適用。第二,被執(zhí)行人持有的股票數(shù)量較少。如果股票數(shù)量較大,一方面難以在短期內(nèi)完成拋售,另一方面即使拋售成功,也會因數(shù)量較大而對正常的股票交易秩序產(chǎn)生影響。對于上市公司大股東而言,依照《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》第9 條第1 款的規(guī)定,在3 個月內(nèi)通過證券交易所集中競價交易減持的股票總數(shù)不得超過總股本的1%,即使作為被執(zhí)行人的大股東愿意配合執(zhí)行,也存在著可能沒有減持額度的問題。第三,執(zhí)行法院須首先凍結(jié)被執(zhí)行人的證券資金賬戶。在資金賬戶被其他案件在先凍結(jié)的情況下,被執(zhí)行人自行賣出股票所得價款因進入資金賬戶而使得執(zhí)行法院喪失處置權(quán)。第四,被執(zhí)行人具有配合執(zhí)行的意愿。但從執(zhí)行實踐來看,經(jīng)傳喚能夠到庭的被執(zhí)行人比例較低,〔12〕據(jù)有法院統(tǒng)計,經(jīng)傳喚能夠到庭的被執(zhí)行人不足五分之一。劉禮文:《上海金融法院五年來執(zhí)行到位金額近700億元》,載《上海證券報》2023 年10 月14 日第4 版。更遑論其自愿申請自行處置股票。

2.指令證券公司賣出

依照《凍結(jié)扣劃證券交易結(jié)算資金通知》第5 條的規(guī)定,人民法院可以向托管被執(zhí)行人股票的證券公司發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其在一定期限內(nèi)將股票進行拋售并將所得價款直接劃付到人民法院指定的賬戶?!渡虾=鹑诜ㄔ禾幹霉善币?guī)定》第16 條規(guī)定,股票數(shù)量不到總股本的1%且不受減持限制的,優(yōu)先選擇在二級市場以集中競價方式強制賣出,賣出期限原則上不超過 30個交易日。此種處置方式能夠有效避免因被執(zhí)行人證券資金賬戶被其他案件在先凍結(jié)、被執(zhí)行人難以找到或者不愿配合執(zhí)行等而無法責(zé)令其自行賣出,但同樣存在受股票性質(zhì)和數(shù)量等因素制約以及可能影響股票市場穩(wěn)定等問題,還會引發(fā)被執(zhí)行人對證券公司拋售股票的時機、數(shù)量和價格等方面的爭議。與指令證券公司賣出被執(zhí)行人證券賬戶內(nèi)股票相類似的做法是將股票劃撥至申請執(zhí)行人證券賬戶后指令證券公司賣出,即執(zhí)行法院先將被執(zhí)行人名下的股票通過非交易過戶劃撥至申請執(zhí)行人名下,然后再指令證券公司賣出,主要適用于股票未在證券公司托管、無法調(diào)整為可售凍結(jié)、股票處在禁售期等特殊情形?!渡钲谥性簭娭茍?zhí)行股票指引》第 15 條和《江蘇高院執(zhí)行解答》對第六個問題的解答中均有類似的規(guī)定,實踐中多地法院也有類似案例。與以股抵債不同,此種處置方式并非將股票抵給申請執(zhí)行人,而是為了便于處置而將股票暫時過戶至申請執(zhí)行人名下。

(二)通過證券交易市場非集中競價交易處置

證券交易市場非集中競價交易主要包括大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓〔13〕依照上海證券交易所、深圳證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司制定的《上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則》,協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指股票出讓方和受讓方依據(jù)依法訂立的生效協(xié)議,申請證券交易所對轉(zhuǎn)讓雙方提交的申請文件進行完備性核對,并對符合條件的協(xié)議轉(zhuǎn)讓出具合規(guī)確認意見,轉(zhuǎn)讓雙方持合規(guī)確認意見,前往中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司辦理股份過戶手續(xù)。和做市商交易等?!?4〕根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)做市商做市業(yè)務(wù)管理規(guī)定(試行)》第2 條的規(guī)定,做市商是指經(jīng)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司同意,在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布買賣雙向報價,并在其報價數(shù)量范圍內(nèi)按其報價履行與投資者成交義務(wù)的證券公司或其他機構(gòu)。執(zhí)行實踐中,人民法院通過證券交易市場非集中競價交易處置股票主要采用的是大宗交易方式。所謂股票大宗交易,是指達到規(guī)定的最低限額的股票單筆買賣申報,〔15〕依照《上海證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.6.1 條,可以采用大宗交易方式交易的股票包括A 股單筆買賣申報數(shù)量不低于30 萬股或者交易金額不低于200 萬元人民幣,B 股單筆買賣申報數(shù)量不低于30 萬股或者交易金額不低于20 萬元美元;依照《深圳證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.5.1 條,可以采用大宗交易方式交易的股票包括A 股單筆交易數(shù)量不低于30 萬股或者交易金額不低于200 萬元人民幣,B 股單筆交易數(shù)量不低于3 萬股或者交易金額不低于20 萬元港幣;依照《北京證券交易所交易規(guī)則(試行)》第3.6.1 條,股票交易單筆申報數(shù)量不低于10 萬股,或者交易金額不低于100 萬元人民幣的,可以采用大宗交易方式。買賣雙方經(jīng)過協(xié)議達成一致并經(jīng)證券交易所確定成交的股票交易?!渡钲谥性簭娭茍?zhí)行股票指引》第14 條即規(guī)定,對于擬變價股票數(shù)量占上市公司總股本比例為5%以下(不含本數(shù)),符合大宗交易條件的,可以指令證券公司在合理期限內(nèi)以大宗交易的方式賣出。就被執(zhí)行人而言,依照《強化善意文明執(zhí)行理念意見》第9 條第1 款第1 項的規(guī)定,對于符合大宗交易條件的股票,在確保能夠控制相應(yīng)價款的前提下,執(zhí)行法院可以監(jiān)督其在不超過60 日內(nèi)按照合理價格通過大宗交易方式進行變賣。此種處置方式具有操作簡便、執(zhí)行成本低等優(yōu)點,適用于數(shù)量較大的無限售流通股,主要不足之處在于:一是對于上市公司大股東、特定股東作為被執(zhí)行人而言,依照《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》第11 條第1 款、《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》第5 條第1款和《深圳證券交易所上市公司股東及董監(jiān)高減持股份實施細則》第5 條第1 款的規(guī)定,大股東減持或者特定股東減持,采取大宗交易方式的,在任意連續(xù)90 日內(nèi),減持股份的總數(shù)不得超過總股本的2%,也存在著可能沒有減持額度的問題。二是對于大宗交易的協(xié)議價格是否損害申請執(zhí)行人、第三人的合法權(quán)益較難判斷。

(三)通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣處置

人民法院依照《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》的規(guī)定,將股票與不動產(chǎn)、動產(chǎn)等財產(chǎn)一樣,在網(wǎng)絡(luò)司法拍賣平臺上進行拍賣,以拍賣所得價款清償被執(zhí)行人債務(wù)。在股票數(shù)量較大、屬于限售流通股或者無法通過證券公司處置時,〔16〕限售流通股的限制轉(zhuǎn)讓系限制權(quán)利人自由轉(zhuǎn)讓,為了保護債權(quán)人權(quán)益,仍應(yīng)可予拍賣。參見楊與齡編著:《強制執(zhí)行法論》,中國政法大學(xué)出版社2002 年版,第370 頁。最高人民法院執(zhí)行工作辦公室于2000 年1 月10 日在給福建省高級人民法院的《關(guān)于執(zhí)行股份有限公司發(fā)起人股份問題的復(fù)函》中亦認為:“《公司法》第一百四十七條中關(guān)于發(fā)起人股份在3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,是對公司創(chuàng)辦者自主轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的限制,其目的是為防止發(fā)起人借設(shè)立公司投機牟利,損害其他股東的利益。人民法院強制執(zhí)行不存在這一問題。被執(zhí)行人持有發(fā)起人股份的有關(guān)公司和部門應(yīng)當(dāng)協(xié)助人民法院辦理轉(zhuǎn)讓股份的變更登記手續(xù)。為保護債權(quán)人的利益,該股份轉(zhuǎn)讓的時間應(yīng)從人民法院向有關(guān)單位送達轉(zhuǎn)讓股份的裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書之日起算。該股份受讓人應(yīng)當(dāng)繼受發(fā)起人的地位,承擔(dān)發(fā)起人的責(zé)任。”多采用此種方式。《深圳中院強制執(zhí)行股票指引》第14 條、第17 條規(guī)定,在擬變價股票數(shù)量占上市公司總股本5%以上,或者股票長期停牌,或者屬于上市公司限售流通股的,應(yīng)當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式進行處置。根據(jù)《上海金融法院處置股票規(guī)定》第18 條和第19 條的規(guī)定,股票數(shù)量超過總股本的1%,或者雖不到1%但受到減持限制,既無法通過二級市場集中競價方式售出也不宜通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行方式處置的,以及境內(nèi)注冊的發(fā)行人在境外公開發(fā)行的上市公司股票、“新三板”股票或者其他流通性較差的股票應(yīng)當(dāng)選擇網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式變價。網(wǎng)絡(luò)司法拍賣處置方式不受股票性質(zhì)、數(shù)量的限制,實踐中適用較為廣泛。

在進行網(wǎng)絡(luò)司法拍賣時,對于起拍價、降價幅度、公告期等程序性事項是否完全適用《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》等司法解釋,實踐中存有不同觀點。有觀點認為,《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》并未排除股票拍賣的適用,故在確定起拍價、降價幅度、公告期等時,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定。也有觀點認為,股票具有市場價格透明、價格變動頻繁等特點,不應(yīng)完全適用《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》,應(yīng)當(dāng)有所變通。〔17〕如有的法院以起拍日往前計算的第十日(T-10)作為基準(zhǔn)日,以基準(zhǔn)日前二十個交易日收盤價的均價乘以總股數(shù)作為起拍價,參見某能源化工集團股份公司與某信托有限責(zé)任公司等執(zhí)行復(fù)議案,北京市高級人民法院(2021)京執(zhí)復(fù)358 號執(zhí)行裁定書;有的法院以發(fā)布拍賣公告之日起前二十個交易日收盤價的均價確定股票的處置參考價,參見上海某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司與某證券股份有限公司等執(zhí)行異議案,北京市第二中級人民法院(2021)京02 執(zhí)異299 號執(zhí)行裁定書;有的法院以拍賣日前二十個交易日收盤價的均價為基礎(chǔ)確定拍賣保留價,參見成都某實業(yè)有限公司與四川某信托有限公司等執(zhí)行復(fù)議案,四川省高級人民法院(2021)川執(zhí)復(fù)197 號執(zhí)行裁定書。

(四)通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行處置

大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行是上海金融法院于2019 年與上海證券交易所推出的一項新型上市公司股票處置方式,被評為2019 年上海金融創(chuàng)新獎,〔18〕嚴(yán)劍漪、金殿軍、徐?。骸镀评O而出的“金”字招牌——上海金融法院執(zhí)行方式改革初探》,載《人民法院報》2022 年3 月20 日第1 版。首例處置案件入選2019 年度人民法院十大執(zhí)行案件,〔19〕王菁:《本報評出2019 年度人民法院十大執(zhí)行案件》,載《人民法院報》2020 年1 月14 日第1 版。目前僅限于處置在滬市交易的股票數(shù)量超過總股本的1%,或者雖不到1%但受到減持限制的股票。依照《上海金融法院處置股票規(guī)定》第3 條第2 款的規(guī)定,所謂大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行是指,執(zhí)行法院通過與證券交易所約定的信息渠道發(fā)布大宗股票司法處置公告,依托證券交易所提供的大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行平臺,完成競買申報、競買匹配、結(jié)果公示等詢價競買相關(guān)事項的大宗股票強制變價措施。

大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行主要包括五大機制和四項規(guī)則。其中,五大機制是:第一,證券交易所參與協(xié)助機制。將股票處置納入證券交易所的統(tǒng)一交易平臺,為證券監(jiān)管提供及時有效全面的信息。第二,股票處置信息發(fā)布專業(yè)機制。借助證券交易所的信息發(fā)布渠道向會員、機構(gòu)投資者、高凈值客戶等直接推送股票處置信息,全面提升針對性與有效性。第三,股票價值最大化詢價競買機制。按照價格優(yōu)先——時間優(yōu)先——數(shù)量優(yōu)先原則自動匹配成交,確保股票處置價格能夠體現(xiàn)其實際價值。第四,在線競買便利化機制。通過研發(fā)大宗股票平臺,證券交易所會員、自有或者租用交易單元的投資者可以登錄平臺或者通過證券交易所指定的報盤通道提交競買申報。第五,當(dāng)事人權(quán)益保護機制。在大宗股票平臺公布競買結(jié)果,并對保證金退還期限、股票過戶期限等作了更為嚴(yán)格的規(guī)定,全面保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。四項規(guī)則是:第一,分拆處置規(guī)則。以股票的數(shù)量、性質(zhì)、市場價格、持股比例等相關(guān)因素確定是否分拆處置及分拆后的最小競買申報數(shù)量。第二,價格發(fā)現(xiàn)規(guī)則。主板無限售流通股票以三次處置和一次變賣為限,無論是首次處置還是第二次、第三次處置,均以處置日前20 個交易日的收盤均價為標(biāo)準(zhǔn)計算處置參考價,首次處置保留價不低于參考價的90%,第二次不低于81%,第三次不低于63%,變賣價格不低于第三次處置保留價?!?0〕依照《上海金融法院處置股票規(guī)定》第31 條至第33 條,通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行處置科創(chuàng)板無限售流通股第一次處置保留價不低于參考價的80%,第二次不低于72%,第三次不低于63%,變賣價格不低于第三次處置保留價;處置限售流通股第一次處置保留價不低于評估價的70%,第二次不低于56%,變賣價格不低于第二次處置保留價。第三,封閉式競買申報規(guī)則。在競價匹配結(jié)果確認前,保證金交納情況、詢價競買情況均不公開,有效防止可能發(fā)生的壓價、竄標(biāo)。第四,唯一有效出價規(guī)則。每個競買人以在有效競買時間內(nèi)的最后一次出價為最終有效出價,進一步簡化競買匹配過程,防止產(chǎn)生爭議糾紛。〔21〕黃亮、鄭崗:《上市公司大宗股票的司法處置》,載《人民司法·案例》2020 年第14 期。

據(jù)統(tǒng)計,自2020 年1 月至2022 年6 月,上海金融法院通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行處置滬市股票相比同期通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣處置深市股票,有效降低了競買門檻,提高了成交率和溢價率,一拍保證金下降29%,平均報名人數(shù)上升60.33%,成交率上升23.24%,溢價率上升7.37%,取得了良好的成效?!?2〕金殿軍、陳思遠:《上市公司股票司法處置的探索與思考——以上海金融法院2020 年以來的司法實踐為樣本》,載最高人民法院執(zhí)行局編:《執(zhí)行工作指導(dǎo)》(總第81 輯),人民法院出版社2023 年版,第165-168 頁。

三、關(guān)于股票處置的制度構(gòu)建

股票作為一種證券資產(chǎn),對其進行強制執(zhí)行不僅關(guān)系到申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人的合法權(quán)益,而且關(guān)系到上市公司和廣大中小投資者的權(quán)益保護以及證券市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。股票處置具體規(guī)則的構(gòu)建既要符合強制執(zhí)行的一般規(guī)律,也要契合股票的資產(chǎn)屬性、交易規(guī)則和監(jiān)管要求等。

(一)構(gòu)建股票處置規(guī)則的主要考量因素

股票作為被執(zhí)行財產(chǎn)具有高度流通性、價格公開性、價值變動性、風(fēng)險傳導(dǎo)性等特點,強制執(zhí)行股票專業(yè)性強、影響面大,在構(gòu)建股票處置規(guī)則時需要重點考慮以下因素:

1.有利于實現(xiàn)股票價值最大化

作為被執(zhí)行財產(chǎn),在強制執(zhí)行程序中實現(xiàn)其價值最大化既有利于充分保障申請執(zhí)行人的債權(quán),也有利于充分保護被執(zhí)行人的合法權(quán)益。有觀點認為,對于上市公司流通股,因其在證券交易所公開上市交易,市場機制本身足以確保形成合理價格,因此無需經(jīng)過拍賣程序,通過證券交易所直接變賣即可?!?3〕最高人民法院執(zhí)行局編:《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定理解與適用》,中國法制出版社2017 年版,第82 頁?!兜聡袷略V訟法》第821 條則規(guī)定:“扣押的有價證券有交易所價格或市場價格的,執(zhí)行員可以自由地按出賣日的市場出賣?!贝送?,股票價格波動較大,滬深主板股票的價格漲跌幅限制比例為10%,科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板股票的限制比例為 20% ,北交所股票的限制比例為 30%,〔24〕參見《上海證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.3.13 條第1 款、第6.1.6 條第1 款,《深圳證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.3.13 條第2 款和《北京證券交易所交易規(guī)則(試行)》第3.3.11 條第1 款。在一個交易日中股票的市場價格理論上變化幅度高達20%甚至40%、60%,在價格急劇變化的情況下采用變賣方式處置股票如何確定其變賣價格存在一定的困難。就拍賣而言,“乃指從多數(shù)應(yīng)買人公開出價中,選擇其最高者,與之訂立契約之一種競爭買賣”,〔25〕林升格:《“強制執(zhí)行法”理論與實務(wù)》,我國臺灣地區(qū)五南圖書出版公司1983 年版,第393 頁。是處置被執(zhí)行財產(chǎn)的首選方式。從這個意義上說,對于股票的處置仍應(yīng)適用拍賣優(yōu)先原則,對于股票數(shù)量較小不宜適用拍賣或者當(dāng)事人選擇不適用拍賣,且可以通過證券交易市場集中競價交易的,通過變賣方式進行處置?!?6〕在我國臺灣地區(qū),公司股票無論是否上市,均得適用動產(chǎn)拍賣程序進行拍賣,對于上市交易的股票也可以委托證券經(jīng)紀(jì)商在交易市場變賣。參見賴來焜:《“強制執(zhí)行法”各論》,我國臺灣地區(qū)元照出版有限公司2008 年版,第188-189 頁。

2.有利于尊重當(dāng)事人意思表示

股票價格變化大的特點決定選擇不同時點對股票予以處置將會產(chǎn)生迥然不同的結(jié)果,這就有必要充分尊重執(zhí)行當(dāng)事人尤其是被執(zhí)行人的意思表示以體現(xiàn)自擔(dān)風(fēng)險、責(zé)任自負。具體而言,可以分為以下四個層次:第一,對于申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人就處置股票的方式和時間等達成一致意見的,在不過分遲延執(zhí)行嚴(yán)重影響執(zhí)行效率且不損害第三人或者社會公共利益的情況下,可予準(zhǔn)許。第二,對于申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人達成以股抵債協(xié)議的,由于存在損害第三人利益的可能性,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自行履行抵債協(xié)議,按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第6 條之規(guī)定,人民法院不得作出以物抵債裁定。第三,對于被執(zhí)行人單方申請自行通過證券交易市場集中競價交易賣出的,考慮到股票具有公開交易價格和被執(zhí)行人趨利避害的價值取舍,一般不會出現(xiàn)惡意串通低價轉(zhuǎn)讓損害申請執(zhí)行人權(quán)益的情形,在能夠確??刂苾r款的前提下應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并監(jiān)督其在一定期限內(nèi)完成變賣?!?7〕在法國,被執(zhí)行人自行出售是處置公開掛牌上市證券的首選。《法國民事執(zhí)行程序法典(實施條例部分)》第R233-3 條第1 款規(guī)定:“債務(wù)人可以在收到向其送達的文書起一個月期限內(nèi)發(fā)出出售被扣押的證券的指令;出售證券所得的價金,在授權(quán)的中間人手中不得處分。此種款項專門用于清償債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)?!钡赗233-4條規(guī)定:“直至實現(xiàn)強制出售時為止,債務(wù)人均可向受扣押第三人下達出售證券的指令;如果債務(wù)人沒有下達指令,對第三人做出的選擇不得提出任何異議?!钡谒模瑢τ诒粓?zhí)行人無法通知、不配合執(zhí)行或者在指定期限內(nèi)未能處置完成的,由人民法院根據(jù)情況決定指令證券公司賣出或者予以拍賣。

3.有利于加強證券協(xié)同治理

2023 年中央金融工作會議指出,要強化市場規(guī)則,打造規(guī)則統(tǒng)一、監(jiān)管協(xié)同的金融市場,促進長期資本形成?!敖鹑陲L(fēng)險治理機制不能是法院或者金融監(jiān)管各行其是,或者根據(jù)所謂孰優(yōu)孰劣的評判來二選一,而應(yīng)當(dāng)是充分利用金融監(jiān)管和司法各自的獨特優(yōu)勢和功能,實現(xiàn)優(yōu)勢互補和協(xié)同治理,并以此大力提升金融市場風(fēng)險治理的績效?!薄?8〕魯籬:《論金融司法與金融監(jiān)管協(xié)同治理機制》,載《中國法學(xué)》2021 年第2 期。從前述關(guān)于股票處置的法律規(guī)則和實踐探索來看,通過證券交易市場集中競價交易處置、通過證券交易市場非集中競價交易處置以及通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行處置無疑都是在作為金融基礎(chǔ)設(shè)施的證券交易所的監(jiān)督下進行的,通過對處置相關(guān)數(shù)據(jù)的分析和預(yù)警,對于競買人資金的反洗錢審查、上市公司大股東或者實際控制人的變更披露、涉嫌內(nèi)幕交易及操縱證券市場行為的查處等都具有極為重要的積極意義。雖然有觀點認為,強制執(zhí)行被執(zhí)行人股票與市場主體自行賣出股票的法律基礎(chǔ)不同,且網(wǎng)絡(luò)司法拍賣同樣亦能實現(xiàn)公開公平公正之交易目的,但在證券交易場所處置股票與《中華人民共和國公司法》第138 條、《證券法》第37 條和第38 條關(guān)于公開發(fā)行的證券應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易和證券在證券交易所上市交易應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式的規(guī)定更加契合,也更加有利于司法機關(guān)與金融監(jiān)管機構(gòu)加強證券協(xié)同治理。質(zhì)言之,就股票處置而言,所謂司法與監(jiān)管協(xié)同治理,建議在兼顧強制執(zhí)行和金融監(jiān)管各自規(guī)律和雙重目的的基礎(chǔ)上,由司法機關(guān)和證券監(jiān)管部門共同搭建司法變價股票平臺,以便在高效處置被執(zhí)行人股票、保障申請執(zhí)行人利益的同時,確保股票處置在行政和自律的監(jiān)管下進行,最大限度降低司法執(zhí)行對證券市場的不利影響。

(二)股票處置規(guī)則的構(gòu)建建議

綜合考量上述因素,關(guān)于完善股票處置規(guī)則提出如下建議:

1.自行處置前置

《中華人民共和國民事強制執(zhí)行法(草案)》第164 條規(guī)定:“查封上市公司股票后,人民法院可以通知被執(zhí)行人或者證券公司在指定期限內(nèi)以市價依法變賣。逾期沒有變賣或者無法變賣的,可以進行拍賣?!苯Y(jié)合執(zhí)行實踐,對于符合下列條件的股票,可以先行責(zé)令被執(zhí)行人在不超過30 個交易日內(nèi)通過證券交易市場集中競價交易自行處置:一是股票在性質(zhì)上屬于無限售流通股,可以自由交易;二是股票在數(shù)量上低于總股本的1%,或者雖超過1%但按照指定期限計算出的日平均股票處置數(shù)量低于前20 個交易日平均成交量的5%,不會對股票二級市場價格產(chǎn)生明顯沖擊;三是執(zhí)行法院首先凍結(jié)被執(zhí)行人的證券資金賬戶;四是作為大股東的被執(zhí)行人具有自行拋售股票的減持額度。對于被執(zhí)行人無法聯(lián)系、明確拒絕、逾期未自行完成處置或者執(zhí)行法院未首先凍結(jié)被執(zhí)行人證券資金賬戶的,可以指令證券公司在不超過30 個交易日內(nèi)通過證券交易市場集中競價交易處置符合前述第一、二和四項條件的股票。對于被執(zhí)行人申請通過證券交易市場非集中競價交易處置股票的,由于協(xié)議價格存在損害執(zhí)行債權(quán)人的可能性,應(yīng)當(dāng)經(jīng)執(zhí)行債權(quán)人同意或者處置價款足以清償所有執(zhí)行債務(wù),并在人民法院指定的不超過30 個交易日內(nèi)完成;逾期未完成的,可以指令證券公司通過證券交易市場集中競價交易處置或者拍賣處置,不宜再指令證券公司通過證券交易市場非集中競價交易處置,以免就協(xié)議價格引發(fā)爭議,但是執(zhí)行債權(quán)人和被執(zhí)行人均同意的除外。

2.搭建證券交易市場處置平臺

為了體現(xiàn)股票的證券資產(chǎn)屬性和加強證券協(xié)同治理,有必要搭建全國統(tǒng)一的證券交易市場處置平臺。建議由最高人民法院和中國證監(jiān)會聯(lián)合牽頭加強頂層設(shè)計,在各級人民法院與上海證券交易所、深圳證券交易所、北京證券交易所等證券交易場所之間建立專門的大宗股票司法處置平臺,并通過制定證券執(zhí)行的專門司法解釋,統(tǒng)一工作機制,規(guī)范處置程序,充分發(fā)揮證券監(jiān)管部門的監(jiān)管職能和證券交易場所的集中優(yōu)勢,提高處置質(zhì)效和防范金融風(fēng)險。大宗股票司法處置平臺在法律地位上與互聯(lián)網(wǎng)拍賣平臺相一致。大宗股票司法處置平臺應(yīng)當(dāng)獨立于證券交易市場集中競價交易系統(tǒng),參照大宗交易不納入證券交易市場即時行情和指數(shù)的計算,成交量在大宗交易結(jié)束后計入證券成交總量的規(guī)定,〔29〕參見《上海證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.6.12 條、《深圳證券交易所交易規(guī)則》(2023 年修訂)第3.5.1條和《北京證券交易所交易規(guī)則(試行)》第3.6.8 條。并不會對股票二級市場產(chǎn)生直接沖擊,有利于維護證券市場的穩(wěn)定。大宗股票司法處置適用于股票數(shù)量超過總股本的1%,或者雖不到1%但受到減持限制的股票。

3.完善大宗股票司法處置細則

大宗股票司法處置細則主要包括處置參考價的確定、處置保留價的確定、處置次數(shù)、分拆規(guī)則和競價規(guī)則等。

第一,關(guān)于處置參考價。對于無限售流通股,建議參照《上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法》第54 條和第56 條的規(guī)定,以處置日前20 個交易日收盤價的均價作為基準(zhǔn),由處置平臺自動生成處置參考價;對于限售流通股,建議由平臺設(shè)置限售股數(shù)量、解禁日期等要素并嵌入算法規(guī)則自動生成處置參考價;對于有交易記錄的全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)基礎(chǔ)層和創(chuàng)新層掛牌公司股票以及兩網(wǎng)公司、退市公司股票以最近一次交易收盤價作為基準(zhǔn),由處置平臺自動生成處置參考價;對于無交易記錄的股票,依照《最高人民法院關(guān)于人民法院確定財產(chǎn)處置參考價若干問題的規(guī)定》確定處置參考價。鑒于股票的二級市場公開交易價格波動較大,再次處置時其市價可能已遠超或者遠低于首次處置參考價,為了保證處置參考價能夠及時反映股票的市場行情和真實價值,有必要每次處置前根據(jù)處置日重新確定處置參考價。

第二,關(guān)于第一次處置保留價。建議根據(jù)擬處置股票的種類,參照其漲跌幅限制比例,第一次處置保留價不低于跌幅下限。對于主板無限售流通股,處置保留價可以設(shè)定為不低于處置參考價的90%;對于主板限售流通股,雖然由于限售原因無法通過二級市場出售,導(dǎo)致其價值低于同種股票的無限售流通股,但由于在確定處置參考價時已經(jīng)考慮了限售因素,因此處置保留價仍可以設(shè)定為不低于處置參考價的90%;同理,對于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板,無論是無限售流通股還是限售流通股,處置保留價都可以設(shè)定為不低于處置參考價的80%;對于其他種類的股票,由于流通性相對較差,可以參照《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》第10 條第2 款的規(guī)定,處置保留價不低于處置參考價的70%。

第三,關(guān)于處置次數(shù)??紤]到股票有市場公允價值作為參考,建議處置以兩次為限,第二次處置保留價按照主板、科創(chuàng)板和創(chuàng)業(yè)板、其他種類股票的不同可以分別設(shè)定為不低于處置參考價的80%、70%和60%。至于兩次處置后是否需要再行變賣,由于變賣期相對較長,期間股票價格可能會發(fā)生較大變化,變賣公告中確定的變賣價格與股票實際價值有可能發(fā)生較大偏離,建議以不再變賣為宜。股票經(jīng)兩次處置未成交,但因市場行情引起股票價格發(fā)生重大變化的,可以重新啟動處置程序。

第四,關(guān)于分拆規(guī)則。大宗股票司法處置主要適用于數(shù)量超過總股本1%的股票,由于持股比例較大,采取整體處置往往會導(dǎo)致處置成交率和溢價率偏低,處置效果不佳。從理論上來說,股票作為可分財產(chǎn),不存在分拆處置的障礙,建議可以根據(jù)股票的數(shù)量、市場價格、持股比例等因素確定分拆份數(shù),分拆后單份的股票數(shù)量以不超過總股本的1%為宜;對于市場價格較高的股票,單份持股比例1%的價格仍較高的,可以視情況再提高分拆的份數(shù),以降低競買門檻,吸引更多的競買人參與競買,盡可能提高處置成交率和溢價率。

第五,關(guān)于競價規(guī)則?!毒W(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》第1 條和第20 條第1 款規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)司法拍賣以網(wǎng)絡(luò)電子競價方式從起拍價開始以遞增出價方式競價,該種競價方式有利于提高拍賣的公開和透明度。但是,由于股票價格具有高度的敏感性和傳導(dǎo)性,大宗股票司法處置在數(shù)量大、總價高的情況下如果實時公開競價情況,極易對二級市場產(chǎn)生影響,誘發(fā)股市的震蕩,不利于防范金融風(fēng)險。建議采取場內(nèi)投標(biāo)的方式,競買人最終有效出價為競買時間內(nèi)的最后一次有效出價,競買時間結(jié)束后按照價格——數(shù)量——時間的優(yōu)先順序自動匹配成交。單一競買人既可以只對一份股票出價競買,也可以對多份股票出價競買,在競買人出價一致的情況下,競買份數(shù)較多的競買人成交,若競買份數(shù)一致,則按照時間先后順序確認成交,先出價者成交。競買結(jié)束后,由大宗股票司法處置平臺自動確認成交結(jié)果,并公布包括競買標(biāo)的信息、競買人信息、競買數(shù)量、成交價格等在內(nèi)的競買結(jié)果。

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