陳軼男

（西北政法大學(xué)，西安 710000）

引言

金融犯罪屬于經(jīng)濟(jì)犯罪及其表現(xiàn)形式，其中我們最熟知的表現(xiàn)形式有貪污、受賄、挪用公款等。經(jīng)濟(jì)全球化背景下，金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)類型呈現(xiàn)多元化特征，一項(xiàng)犯罪行為可能觸及多個(gè)法域。對于金融犯罪行為的打擊與懲治，不可阻礙國際經(jīng)貿(mào)的正常往來，也不可輕縱違法犯罪行為。如何協(xié)調(diào)金融犯罪的跨法域關(guān)系，采取哪些合規(guī)手段，已成為有效打擊金融犯罪的重點(diǎn)考慮問題。法秩序統(tǒng)一性原理避免法規(guī)范之間出現(xiàn)根本性矛盾與沖突，可基于法秩序統(tǒng)一視角探究金融犯罪的刑法應(yīng)對措施，對金融犯罪行為加以法律規(guī)范和制裁，以穩(wěn)定國際金融秩序。

一、法秩序統(tǒng)一性原理的實(shí)質(zhì)依據(jù)與核心內(nèi)涵

法秩序統(tǒng)一性是指在處理刑民交叉犯罪案件的過程中，刑法、民法、憲法等眾多法領(lǐng)域構(gòu)成的法秩序之間不存在相互矛盾與沖突問題。首先，法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范，可分為面向公民的行為規(guī)范和面向司法人員的制裁規(guī)范，不僅在犯罪前對違法行為作出明確的限制，讓公民明確自己的行為性質(zhì)與將要承擔(dān)的法律后果，也對犯罪后的行為進(jìn)行一定的懲罰以保障社會的穩(wěn)定。制裁規(guī)范的建立在于起到威嚇作用，促使所有公民盡可能放棄所有違法心理，嚴(yán)格遵守行為規(guī)范。因此，在社會的和諧穩(wěn)定和國家的長治久安治理中，行為規(guī)范是首要的，制裁規(guī)范是輔助性的。為保障法律的安定性作用，必然要求法秩序內(nèi)在上保持統(tǒng)一，不同法領(lǐng)域向公民傳遞的行為規(guī)范具有協(xié)調(diào)一致性。其次，平等原則也是要求法秩序統(tǒng)一的實(shí)質(zhì)依據(jù)。法律的平等原則下對一項(xiàng)規(guī)范的解釋，應(yīng)符合整個(gè)法秩序追求的正義觀念與目的，同等情形下得到同等對待。最后，在我國法律的縱向關(guān)系上，以憲法為最高行為準(zhǔn)則的階層構(gòu)造形成了法律的秩序，從上而下形成一個(gè)統(tǒng)一的法規(guī)范整體；而在法的橫向關(guān)系上，同階層存在眾多法域，各法有著各自領(lǐng)域構(gòu)造，即使在同一犯罪案件中也有著獨(dú)特的意義。

法秩序統(tǒng)一的核心內(nèi)涵是在各行為規(guī)范不得相互矛盾的最低要求下，避免出現(xiàn)法規(guī)范的根本性沖突。法秩序統(tǒng)一視角下對公民行為的指引與約束應(yīng)當(dāng)一致，充分保證法規(guī)范評價(jià)的平等性和法規(guī)范的無矛盾性。以金融犯罪為例，其犯罪類型有詐騙型金融犯罪、偽造型金融犯罪、規(guī)避型金融犯罪等，通常會涉及到刑法、民法、行政法等領(lǐng)域，應(yīng)在法秩序統(tǒng)一視角下采取對應(yīng)措施，以形成規(guī)則之治。

二、法秩序統(tǒng)一視角下經(jīng)濟(jì)金融犯罪的典型領(lǐng)域

經(jīng)濟(jì)金融犯罪刑事違法性的認(rèn)定往往會涉及行政法律關(guān)系和民事法律關(guān)系。在全球化的發(fā)展背景下，金融犯罪的風(fēng)險(xiǎn)類型呈現(xiàn)出多元化，根據(jù)犯罪成因可分為外源型、內(nèi)生型以及混合型風(fēng)險(xiǎn)，與風(fēng)險(xiǎn)類型相對應(yīng)的金融犯罪的典型領(lǐng)域依次為以下三種。

（一）貿(mào)易制裁領(lǐng)域

外部制裁環(huán)境的變化引起的外源型風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致金融犯罪被標(biāo)簽化、工具化。國際自由貿(mào)易受到國家政治利益的綁架，以貿(mào)易自由為依托的金融領(lǐng)域遭遇貿(mào)易壁壘已是在所難免。一直以來，美國的保護(hù)主義行為有增無減。除了大量使用反傾銷、反補(bǔ)貼、“337”等貿(mào)易救濟(jì)手段外，還通過了針對我國進(jìn)口輪胎的特保案。一系列的貿(mào)易保護(hù)主義行為，給我國中資跨境企業(yè)帶來巨大的合規(guī)與監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重阻礙世界經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇。另外，在2015 年西班牙馬德里工行和美國紐約農(nóng)行涉嫌洗錢案中，都具有故意貿(mào)易制裁而導(dǎo)致的被“金融犯罪”重大嫌疑。因此，貿(mào)易制裁的突發(fā)性，要求我國跨境企業(yè)必須完善刑事合規(guī)計(jì)劃，加強(qiáng)金融風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避措施，才能有效防范國際貿(mào)易制裁風(fēng)險(xiǎn)。

（二）外匯管制與國際投融資領(lǐng)域

全球投融資局勢的不確定性增加了金融犯罪行為的發(fā)生，尤其是在外匯管制與國際投融資領(lǐng)域。首先，外匯管制領(lǐng)域的金融犯罪大多為逃匯、騙匯等違法行為。例如，上海市某公司的逃匯案，行為人借出口貿(mào)易活動，與境外設(shè)立的六家子公司虛構(gòu)轉(zhuǎn)口貿(mào)易背景，利用外匯貸款利息與按定期存款利率結(jié)算的人民幣保證金利息之間的差額，賺取利差逃匯。其次，國際投融資領(lǐng)域，P2P 等網(wǎng)絡(luò)借貸平臺持續(xù)“爆雷”。隨著金融科技的迅猛發(fā)展，金融領(lǐng)域的邊界不斷擴(kuò)大，在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的中間成本低、支付便捷等優(yōu)勢下，以P2P 方式進(jìn)行的金融違法犯罪行為持續(xù)高發(fā)，非法融資行為涉及全球投資者眾多。

（三）洗錢犯罪領(lǐng)域

在外部風(fēng)險(xiǎn)方面，國際反洗錢組織的相關(guān)法律法規(guī)，可能成為單邊保護(hù)主義掌控國際金融秩序的工具。反洗錢金融行動特別工作組（FATF），作為目前最權(quán)威的國際反洗錢全球性合作組織之一，其最初成立的目的是打擊洗錢犯罪行為、維護(hù)國際金融體系，對破壞市場經(jīng)濟(jì)有序競爭的洗錢行為進(jìn)行有效控制。但是近年來，由于所謂的“美國優(yōu)先”政策，反洗錢措施開始呈現(xiàn)成為美國一種金融制裁工具的趨勢。在此背景下，我國金融機(jī)構(gòu)需要應(yīng)對反洗錢金融組織的制裁與被“金融犯罪”化的各種風(fēng)險(xiǎn)。從內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)來看，由于我國尚未切實(shí)做到反洗錢的國際刑事政策國內(nèi)法化，內(nèi)生型風(fēng)險(xiǎn)凸顯，導(dǎo)致國內(nèi)的反洗錢制裁不力、立法不完善，洗錢犯罪成為經(jīng)濟(jì)金融犯罪的典型領(lǐng)域。結(jié)合我國目前的洗錢案例，認(rèn)為洗錢渠道主要有以下幾種：互聯(lián)網(wǎng)金融平臺、股權(quán)投資重組、比特幣金融交易、海商貿(mào)易和轉(zhuǎn)船現(xiàn)金走私。在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展下，洗錢方式也涉及到了虛擬網(wǎng)絡(luò)平臺。另外，我國反洗錢相關(guān)法律法規(guī)并不能與國際刑事政策較好整合，反洗錢預(yù)防監(jiān)控措施不完善，導(dǎo)致我國近年來非法轉(zhuǎn)移資金犯罪行為大量存在。因此，對于混合型風(fēng)險(xiǎn)的洗錢犯罪領(lǐng)域來說，法域關(guān)系的協(xié)調(diào)和國際反洗錢政策的國內(nèi)法化具有十分重要的意義。

三、法秩序統(tǒng)一視角下經(jīng)濟(jì)金融犯罪的刑法應(yīng)對措施

（一）積極完善金融法律體系建設(shè)

隨著時(shí)代的發(fā)展和金融市場形勢的變化，應(yīng)及時(shí)借助法律程序和手段，完善金融法律體系，對新型、嚴(yán)重的金融犯罪行為加以法律規(guī)范和制裁。加快重要金融法律的立法進(jìn)程，注意聯(lián)動其他法治領(lǐng)域補(bǔ)充刑法體系的相關(guān)條款，增加不同法律之間的統(tǒng)一協(xié)調(diào)性，增強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)金融犯罪的預(yù)防與懲治效果?？煞e極擴(kuò)大金融犯罪線索的來源渠道，建立公益訴訟制度，完善金融服務(wù)組織、會計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所等金融機(jī)構(gòu)對金融犯罪線索的舉報(bào)機(jī)制建設(shè)，增強(qiáng)社會各界對金融犯罪行為的監(jiān)督、舉報(bào)、投訴力度。提升經(jīng)濟(jì)犯罪檢察工作水平，嚴(yán)肅查辦各類侵害金融機(jī)構(gòu)資金安全的金融活動，嚴(yán)厲打擊全國性重大非法金融犯罪事件。擴(kuò)大刑事執(zhí)法隊(duì)伍，與有關(guān)部門聯(lián)合對重大金融犯罪案件進(jìn)行高效督辦，震懾犯罪行為，捍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)，切實(shí)保障金融市場參與者的合法權(quán)益，維護(hù)金融市場秩序。

（二）重點(diǎn)懲治典型的金融犯罪行為

對于典型的、對社會造成重大不良影響的金融犯罪案件進(jìn)行重點(diǎn)懲治，展現(xiàn)國家懲治經(jīng)濟(jì)金融犯罪的決心，有效遏制金融犯罪苗頭。一方面，對金融機(jī)構(gòu)的違法行為進(jìn)行重點(diǎn)懲治。一些非法金融機(jī)構(gòu)擾亂了金融市場的正常秩序，嚴(yán)重侵害了投資者的經(jīng)濟(jì)利益，給金融市場和社會的穩(wěn)定發(fā)展造成巨大隱患，例如華夏人壽、新時(shí)代證券、包商銀行等嚴(yán)重違法機(jī)構(gòu)。在政府及時(shí)接管和金融風(fēng)險(xiǎn)化解下，對這些金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行了穩(wěn)妥處置，避免了風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生和傳染。因此，對于非法金融機(jī)構(gòu)和金融活動，必須進(jìn)行嚴(yán)肅懲治，清退無牌互聯(lián)網(wǎng)資管機(jī)構(gòu)、股權(quán)眾籌平臺、違規(guī)網(wǎng)絡(luò)互助平臺等，降低金融風(fēng)險(xiǎn)，保障經(jīng)濟(jì)社會的持續(xù)穩(wěn)定。另一方面，對金融業(yè)從業(yè)人員和金融管理部門的工作人員的違法犯罪行為進(jìn)行重點(diǎn)打擊。全國范圍內(nèi)高峰時(shí)期的P2P 網(wǎng)貸平臺約有5 000 家，其中存在大量的金融犯罪行為。這些非法金融平臺的成立與行業(yè)內(nèi)部人員有著必然聯(lián)系，其詐騙、跑路、失聯(lián)等違法行為嚴(yán)重破壞了行業(yè)的發(fā)展環(huán)境。對此，應(yīng)關(guān)停全部P2P 違法網(wǎng)貸平臺，開展打擊金融犯罪專項(xiàng)行動，大力整治金融亂象，減少行業(yè)內(nèi)部人員非法行為的產(chǎn)生，保障廣大投資者的切身利益。

（三）正確處理國際刑事政策的國內(nèi)法化

洗錢活動具有跨境特性，為有效遏制跨國洗錢活動、打擊恐怖主義融資，眾多國家加強(qiáng)了反洗錢國際合作，將洗錢行為犯罪化。在全球化背景下，為遏制洗錢犯罪及其上游犯罪，維護(hù)我國良好國際形象，我國國內(nèi)立法應(yīng)協(xié)調(diào)國際立法，參考國外立法模式，建立與國際評價(jià)體系一致的國內(nèi)反洗錢、反恐怖融資的法律法規(guī)。另外，一些境內(nèi)外非法投融資犯罪行為，其主體很可能是存在腐敗犯罪行為的國家工作人員，且該行為往往與金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)流程存在密切聯(lián)系。針對此類犯罪，在犯罪定性、刑罰種類與幅度等方面都應(yīng)貼合國際刑事政策的價(jià)值趨向；若國內(nèi)與國際之間就某些問題在刑事政策上的差異較大，應(yīng)對國內(nèi)立法進(jìn)行重新設(shè)計(jì)。

我國國內(nèi)立法尤其是針對金融機(jī)構(gòu)的立法，應(yīng)明確刑事合規(guī)制度。目前，在公司治理結(jié)構(gòu)中可體現(xiàn)出高風(fēng)險(xiǎn)法人機(jī)構(gòu)或金融機(jī)構(gòu)的反洗錢刑事合規(guī)制度，并設(shè)立反洗錢高級合規(guī)官職位。反洗錢合規(guī)人員要全面監(jiān)控與負(fù)責(zé)反洗錢條線的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，反洗錢一線職員可遍布全球，這樣采集到的洗錢犯罪相關(guān)情報(bào)具有信息全球化、分享對象多元化的特征，可有效預(yù)測與防范刑事風(fēng)險(xiǎn)。這種反洗錢刑事合規(guī)制度，對內(nèi)而言，加強(qiáng)了企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理意識，賦予了企業(yè)事前預(yù)防金融犯罪的能力；對外而言，在當(dāng)前國際貿(mào)易緊張的局勢下，可促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)金融犯罪防治與境外法治實(shí)踐的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

（四）妥當(dāng)協(xié)調(diào)法域關(guān)系

協(xié)調(diào)法域關(guān)系的總體目的在于解決法域沖突，對國際經(jīng)濟(jì)金融犯罪進(jìn)行準(zhǔn)確定性。法秩序統(tǒng)一視角下全球金融犯罪，尤其是貿(mào)易制裁、洗錢犯罪等典型領(lǐng)域的金融犯罪，都具有職業(yè)化的特點(diǎn)，在前置行政立法中應(yīng)結(jié)合其行業(yè)的盡職特征明確義務(wù)內(nèi)容，為空白罪狀提供切入點(diǎn)。例如，逃匯騙匯犯罪，在國有外貿(mào)進(jìn)出口公司的發(fā)生比較集中；反洗錢失職犯罪，在反洗錢監(jiān)管主體、大型跨境國企、民企中比較集中。因此，明確各金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)國際民商事法律的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容，強(qiáng)化行業(yè)盡職盡責(zé)，對于預(yù)防金融犯罪有著重要意義。在反洗錢義務(wù)立法中，應(yīng)對全部反洗錢義務(wù)主體的權(quán)利和義務(wù)都有明確規(guī)定。但實(shí)際上，由于盡職主體數(shù)量多而混雜，涵蓋范圍從小額貸款公司到大型跨國金融機(jī)構(gòu)，幾乎無法實(shí)現(xiàn)情報(bào)的日報(bào)送，因此，需要對上報(bào)主體的標(biāo)準(zhǔn)和范圍進(jìn)行明確。一項(xiàng)金融犯罪行為，可能觸及多層級行政法規(guī)，造成法條競合的現(xiàn)象。為保證法秩序的統(tǒng)一，應(yīng)準(zhǔn)確選取立法層級較高的前置法作為對接的切入點(diǎn)，在避免立法資源浪費(fèi)的同時(shí)，確保金融犯罪處理的嚴(yán)謹(jǐn)、高效。

資金融通是全球金融貿(mào)易自由的基礎(chǔ)，在遏制與打擊全球經(jīng)濟(jì)金融犯罪行為的同時(shí)，要確保民商事貿(mào)易的交易自由。因此，在后續(xù)刑事立法中需要對客觀處罰條件進(jìn)行明確規(guī)定，劃定罪與非罪的界限，為行刑銜接提供立法支持。國內(nèi)外立法中常見客觀處罰條件的明確，其雖然在犯罪論體系之外，但卻是犯罪構(gòu)成的必備要素。某項(xiàng)金融犯罪中是否具備了客觀處罰條件是國家刑罰權(quán)發(fā)動的重要決定因素。例如，在洗錢金融犯罪判定中，何種程度認(rèn)定為反洗錢重大失職行為。后續(xù)的立法中應(yīng)對罪過形式、行為內(nèi)容等方面的客觀處罰條件加以明確，增強(qiáng)法律規(guī)章制度的嚴(yán)謹(jǐn)性，有效預(yù)防與遏制經(jīng)濟(jì)金融犯罪的發(fā)生。

結(jié)語

全球化背景下經(jīng)濟(jì)金融犯罪往往涉及多元的國際貿(mào)易活動，常發(fā)生于貿(mào)易制裁領(lǐng)域、外匯管制與國際投融資領(lǐng)域和洗錢犯罪領(lǐng)域，受外部國際刑事政策的不確定性影響，總體上應(yīng)采取以預(yù)防經(jīng)濟(jì)金融犯罪發(fā)生為主的規(guī)制方式。金融犯罪行為可能會觸及刑法、民法、行政法等多個(gè)法域，應(yīng)堅(jiān)持法秩序的統(tǒng)一性原理，通過積極完善金融法律體系建設(shè)、正確處理國際刑事政策的國內(nèi)法化、妥當(dāng)協(xié)調(diào)法域關(guān)系等措施，排除法域沖突，嚴(yán)厲打擊金融犯罪行為，維護(hù)國際金融市場的穩(wěn)定。