周琪

正就讀于黑龍江某職業(yè)院校的大二學生吳華，寒假結(jié)束后，便全身心地投入到學習中。這個冬天實在太冷，他再也不想挨凍受累了。每年的一月份，是黑龍江全年中最冷的季節(jié)，可正如《賣炭翁》詩句中寫的那樣：“心憂炭賤愿天寒?！眳侨A還是希望天氣能更惡劣一些，這樣點外賣的人會更多。寒假伊始，吳華就與當?shù)氐乃筒凸竞炇鹆艘环蒽`活用工協(xié)議，只要工作滿35天，完成一定的訂單數(shù)量且客戶投訴率在規(guī)定的范圍內(nèi)，便可以有7000元的收入。這個數(shù)字讓家境并不富裕的吳華很是心動，便毫不猶豫地接了這份臨時性工作?？墒且惶?0個小時都在馬路上馳騁的日子并不好過，以往從教室走向?qū)嬍遥⒉挥X得寒冷有多么難以忍受，可是大半天的時間全在外面，穿再厚的棉衣也抵御不了嚴寒。眼看就要干滿35天，在工作的第26天，吳華卻病倒了，高燒39度。按照疫情防控規(guī)定，這個體溫是不允許送餐的。無奈，吳華只能被迫“失業(yè)”。由于沒有完成規(guī)定的天數(shù)，吳華僅拿到3000元的收入。他抱怨道：“自己要是有個‘正式’的工作，哪怕生病了，還有請‘病假’的權(quán)利，也不至于扣這么多工資?！庇谑撬麤Q定，要努力完成學業(yè)，畢業(yè)后，找一個能全方位保護勞動者權(quán)益的工作。

像吳華這樣的靈活就業(yè)者，得益于新就業(yè)形態(tài)，同時也苦于新就業(yè)形態(tài)。與傳統(tǒng)就業(yè)方式不同，新就業(yè)形態(tài)呈現(xiàn)出以下幾個特點：一是以新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)、新商業(yè)模式為基礎(chǔ)，借助于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)產(chǎn)生新的就業(yè)機會。二是就業(yè)門檻低、形式靈活多樣。不同于傳統(tǒng)就業(yè)存在的“用人單位+工作場所+員工”的模式，新就業(yè)形態(tài)省去煩瑣的公司招聘程序和管理流程，呈現(xiàn)為“平臺+注冊+個人”的新模式，個人只需在平臺注冊就能成為平臺從業(yè)人員。三是平臺與從業(yè)者之間的關(guān)系較為松散。從業(yè)者的工作時間具有較強的自主性，工作內(nèi)容具有一定的任務(wù)性，勞動報酬來自平臺和用戶。四是法律關(guān)系難以確定，勞動者權(quán)益保護具有不確定性。由于新就業(yè)形態(tài)在工作時間、工作地點、管理模式等方面的改變，導致法律關(guān)系的定性模糊化，從業(yè)者與平臺之間究竟是勞動關(guān)系還是合作關(guān)系，或者是介乎于兩者之間的第三種關(guān)系，目前還尚未定性。

新就業(yè)形態(tài)是一種新的勞動力資源配置模式，其發(fā)展可極大地促進勞動力就業(yè)，解決我國勞動力人口多、就業(yè)壓力大的問題。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整使得一些傳統(tǒng)制造業(yè)、勞動密集型行業(yè)勞動者失去工作崗位，帶來就業(yè)擠出效應(yīng)，而新就業(yè)形態(tài)為這些勞動者提供了新的就業(yè)機會，大大緩解了就業(yè)壓力。

新就業(yè)形態(tài)也激發(fā)了創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)動力，推動中國經(jīng)濟行穩(wěn)致遠。一方面，依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的各類平臺、創(chuàng)新企業(yè)、小微企業(yè)快速發(fā)展，催生各類新就業(yè)形態(tài)的發(fā)展；另一方面，新就業(yè)形態(tài)也極大地激發(fā)了創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力和潛能，使更多企業(yè)能夠抓住新一輪科技革命帶來的機遇，推動科技創(chuàng)新和企業(yè)發(fā)展。

此外，新就業(yè)形態(tài)提供了更多的就業(yè)機會和選擇，有些工作崗位準入門檻較低，使得就業(yè)困難群體更容易找到合適的工作，從而獲得較為穩(wěn)定的收入。

然而，在烈火烹油之外，我們不得不看到新舊就業(yè)形態(tài)在碰撞之間，產(chǎn)生了許多尚待解決的矛盾。一方面，靈活就業(yè)的人數(shù)不斷增長，而另一方面，靈活就業(yè)勞動者權(quán)益保護一直比較滯后，勞動者權(quán)益被侵犯現(xiàn)象比較嚴重，新就業(yè)形態(tài)勞動者的勞動權(quán)益保障一直存在巨大短板。前兩年，《外賣騎手，困在系統(tǒng)里》一文刷屏朋友圈，其中提到了外賣騎手在所謂“最嚴算法”“以罰代管”的驅(qū)動下，每單送餐時長被日益壓縮，導致外賣騎手為了利益而忽視安全風險，引發(fā)了廣大網(wǎng)友對外賣平臺派單不合理現(xiàn)象的聲討。

工作時間過長，缺乏必要的勞動基準保護；職業(yè)風險大，工傷認定困難；社會保險缺位，勞動者的社會安全得不到保障……一系列的問題，都在拷問著新就業(yè)形態(tài)之下應(yīng)如何保障勞動者的基本權(quán)益。

國家發(fā)改委牽頭八部門在今年年初發(fā)布了《關(guān)于推動平臺經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展的若干意見》，其中就加強新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益保障問題做了專門規(guī)定。緊隨其后，全國各地都相繼出臺了保護新就業(yè)形態(tài)勞動者的相關(guān)規(guī)定。

禁止“最嚴算法”考核、遏制“以罰代管”、開展職業(yè)傷害保障試點……上海市總工會協(xié)同市人力資源和社會保障局等七部門出臺《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的實施意見》。

在浙江寧波，包括人力資源和社會保障局、財政局在內(nèi)的19個政府部門聯(lián)合推出了暢通靈活就業(yè)渠道、優(yōu)化靈活就業(yè)服務(wù)的15條措施。

陜西省人力資源和社會保障廳等九部門聯(lián)合出臺《維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益實施辦法》，從依法規(guī)范用工、夯實勞動者權(quán)益保障主體責任，健全保障制度、兜牢勞動者權(quán)益保障底線，優(yōu)化工作流程、提升勞動者權(quán)益保障服務(wù)水平等多個方面入手，支持和規(guī)范發(fā)展新就業(yè)形態(tài)，切實維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益。

甘肅省白銀市總工會融合多方力量，凝聚思想共識，多措并舉推動新就業(yè)形態(tài)勞動者入會，切實維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益，最大限度地把新就業(yè)形態(tài)勞動者吸引過來、組織起來、穩(wěn)固下來。

湖南省人力資源和社會保障廳等八部門聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的實施方案》，聚焦平臺企業(yè)用工主體責任、勞動者權(quán)益保障制度、勞動者權(quán)益保障服務(wù)供給、依法治理新業(yè)態(tài)領(lǐng)域勞動糾紛等重點問題，維護網(wǎng)約車司機、快遞員、外賣員等新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益……

我們可以看到，為了最大力度地保障新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益，各地都做了相應(yīng)的舉措。這不僅是對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)一味追逐經(jīng)濟利益的糾偏，也是在補齊新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動權(quán)益保障的短板，讓他們在賺錢的同時可以得到應(yīng)有的保障。

值得注意的是，無論是禁止“最嚴算法”考核、遏制“以罰代管”，還是靈活就業(yè)渠道，都是對人社部等八部門共同印發(fā)的《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導意見》相關(guān)內(nèi)容的重申。實現(xiàn)高質(zhì)量就業(yè)，還需要將現(xiàn)有的規(guī)定進一步細化，以充分保障新就業(yè)形態(tài)勞動者的勞動權(quán)益。要補齊靈活就業(yè)群體的權(quán)益保障短板，人社監(jiān)管部門應(yīng)當在征求互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)、勞動者、商家和消費者意見的基礎(chǔ)上，盡快明確和細化相關(guān)標準，為監(jiān)管執(zhí)法、企業(yè)管理和勞動者維權(quán)提供依據(jù)與參考。

我國通過制定《勞動法》《勞動合同法》《社會保險法》《安全生產(chǎn)法》《國務(wù)院關(guān)于工作時間的規(guī)定》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等法律法規(guī)，建立了一套切實保護勞動者合法權(quán)益的法律制度，是基于傳統(tǒng)勞動關(guān)系特點而建立的。面對新業(yè)態(tài)用工呈現(xiàn)的嶄新特性，這些判斷標準難以直接適用。比如在平臺用工中，平臺通常要求勞動者自帶生產(chǎn)工具和設(shè)備，管理方式較為松散，勞動者對自己工作時間的安排有較大的自由度，工作具有一定的彈性，在收入分配上通常是按比例提成，平臺通過線上評分體系對從業(yè)人員進行業(yè)績考核和獎懲。這里面有一個最關(guān)鍵的問題就是，新就業(yè)形態(tài)用工關(guān)系能否認定為勞動關(guān)系。勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，是適用勞動法的基本前提，也就是說，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，受勞動法的規(guī)范調(diào)整，勞動者的合法權(quán)益受到法律保護。但新就業(yè)形態(tài)下的用工關(guān)系能否認定為勞動關(guān)系，能否適用現(xiàn)行勞動法的規(guī)范，這是我們接下來要討論的問題。