李 茜

(湖南大學(xué) 法學(xué)院，長沙 410000)

中國離婚登記對數(shù)自2001年以來連續(xù)10多年持續(xù)增長，2018年全國結(jié)婚率更是創(chuàng)6年來新低。[1]《民法典》第1077條有關(guān)“離婚冷靜期”的規(guī)定在學(xué)界引起了激烈討論。面對逐年上升的離婚率，逐年增加的留守兒童，離婚冷靜期的設(shè)置符合社會發(fā)展的需要，有其必要性、合理性，然而該規(guī)定也有待進(jìn)一步完善。在理論層面，學(xué)者們對于離婚冷靜期是否禁錮婚姻自由仍存在較大分歧；在實(shí)踐層面，離婚冷靜期作為穩(wěn)定家庭和諧的法律手段要想真正發(fā)揮其冷靜功效需要以相應(yīng)的配套措施為輔助。而事實(shí)上，在實(shí)踐操作中離婚冷靜期并無完善的配套措施相對應(yīng)。本文就離婚冷靜期的必要性、合理性展開論述，分析離婚冷靜期的理論爭議，并就其實(shí)踐層面如何完善展開論述。

一、設(shè)置“離婚冷靜期”的必要性

(一)減少草率離婚

從2003年《婚姻登記條例》中不難看出，我國對于離婚當(dāng)事人達(dá)成共同協(xié)議后自愿解除婚姻關(guān)系的當(dāng)場就可以發(fā)給離婚證明。[2]但這種即時(shí)的離婚程序也存在著諸多弊端，民政部門無法判斷離婚是一時(shí)沖動(dòng)還是深思熟慮的結(jié)果，是否符合感情破裂的基本條件。在實(shí)際操作中并不排除一些人的離婚自愿是基于非理性的情緒沖動(dòng)和一時(shí)激化的矛盾。而在即時(shí)登記制度之下，是否基于真實(shí)意愿，婚姻是否屬于感情破裂民政部門都無法考證。由于我國在立法上對婚姻感情破裂一說規(guī)定得較為抽象、模糊，在實(shí)踐中全憑雙方當(dāng)事人的各自陳述，即便工作人員對當(dāng)事人的婚姻現(xiàn)實(shí)描述存疑，針對當(dāng)事人的婚姻也沒法做過多補(bǔ)救。

2020年，民政部舉行第一季度例行發(fā)布會揭示：2019年全國登記離婚的數(shù)據(jù)為400多萬對，接近2018年結(jié)婚登記數(shù)的43%，離結(jié)比高達(dá)44%。離婚率逐年上升創(chuàng)歷史新高，伴隨而來的是復(fù)婚率也逐年暴增。虛高的離婚率喚醒了人們對婚姻的自主權(quán)，但同時(shí)也催生了一系列問題，如為謀取不正當(dāng)利益進(jìn)行騙婚行為，如離婚家庭中尚未安置好的未成年人以及弱勢群體等。如此高的離婚率也給適婚人群造成了一定心理沖擊。結(jié)婚率逐年下降，而離婚率卻不斷上升，這種狀況對我國的穩(wěn)定發(fā)展而言極其不利。其次，從法院受理的離婚案件而言，雙方當(dāng)事人離婚理由形形色色，也有很多是因?yàn)榧彝ガ嵤聦?dǎo)致的沖動(dòng)離婚?；榍白屑?xì)觀察固然重要，但婚后生活仍然需要技巧。尤其針對即將離婚的夫婦而言，“離婚冷靜期”的設(shè)置在很大程度上會影響結(jié)果，這對扭轉(zhuǎn)我國的離婚趨勢而言具有現(xiàn)實(shí)意義，無疑是給浮躁的離婚夫婦一劑強(qiáng)心針。

(二)促進(jìn)家事改革的發(fā)展

離婚冷靜期制度在西方早已存在，該制度屬于舶來品，[3]384-451但也是社會發(fā)展到一定程度才會產(chǎn)生，是人們法制意識提高的表現(xiàn)。隨著社會的不斷進(jìn)步、轉(zhuǎn)型，婚姻家事審判應(yīng)該注入新的理念。設(shè)立婚姻冷靜期不僅是婚姻家庭審判的一項(xiàng)進(jìn)步，也是家事改革的重要一步。更重要的是社會開始關(guān)注婚姻家庭領(lǐng)域，人們的婚姻觀念開始發(fā)展、轉(zhuǎn)變，家事審判若想符合時(shí)代進(jìn)步，人們的需求勢必在觀念上進(jìn)行轉(zhuǎn)變。離婚冷靜期的設(shè)置是我國對家事領(lǐng)域新的探索。雖然離婚期的設(shè)置只是在協(xié)議離婚中，但協(xié)議離婚的新理念也勢必為訴訟離婚注入新理念?；橐黾彝诫s了太多情感因素，婚姻關(guān)系的破裂不是簡單的對錯(cuò)問題，離婚不是婚姻關(guān)系的最終目的，而是雙方當(dāng)事人基于正確認(rèn)識重新開始新的生活的新機(jī)會。家事改革的方向應(yīng)該是在婚姻冷靜期中力求雙方當(dāng)事人打開心結(jié)，從而做出正確的選擇。而這種改革的方向也對訴訟離婚的司法工作人員提出了更高的要求，對司法審判的人性化提出了更高要求。離婚冷靜期可以彌補(bǔ)我國婚姻家庭法的不足?；橐黾彝シㄔ隗w系上歸于民法，我國誕生的第一部《民法典》中第五編是婚姻家事編。[4]3-33在現(xiàn)代婚姻觀念急速轉(zhuǎn)變的影響下，我國婚姻家庭立法也日趨現(xiàn)代化，婚姻家庭對社會影響之大，以至于我國公權(quán)力機(jī)關(guān)逐漸將其管控之手伸向婚姻家庭范疇，以維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定，保護(hù)婦女、兒童等弱勢群體。

(三)節(jié)約公共資源、維護(hù)社會穩(wěn)定

我國逐年上升的離婚率一定程度上占據(jù)了大量司法資源，而夫妻之間因?yàn)殡x婚而上法庭的也不在少數(shù)。協(xié)議離婚可以說是對訴訟離婚的分流，這使得原本業(yè)務(wù)繁忙的基層法院有了更多的精力去處理其他案件。若離婚案件多數(shù)都能在協(xié)議期間解決，當(dāng)然這種解決可以是夫妻感情破裂，雙方同意協(xié)議離婚，這樣離婚案件也不會上升到訴訟階段；或者是雙方當(dāng)事人經(jīng)過離婚冷靜期后意識到了婚姻的經(jīng)營的不易，確認(rèn)自己的婚姻還有挽救的機(jī)會從而選擇放棄離婚，此種情況也不會上升到法院。青少年審判庭庭長李江曾提出：“就目前的離婚案件而言，絕大部分離婚案件是可以挽救的，而離婚案件又占民事案件中的大多數(shù)。”[5]因此，正確處理好離婚民事活動(dòng)能很大程度上節(jié)約司法資源。早在2008年，第十一屆全國政協(xié)委員尚紹華提交的《建立婚姻輔導(dǎo)制度》提案，就曾得到民政部的重視和積極回復(fù)。如果通過建立婚姻輔導(dǎo)制度使得我國的離婚案件能大幅度下降，而諸多的婚姻輔導(dǎo)制度都可以與冷靜期相適配。那么對于法官來說其業(yè)務(wù)壓力就會減少很多。

婚姻是家庭的基礎(chǔ)，而家庭則是最為基本的社會單位?；橐鲋贫染哂猩鐣傩?，正因?yàn)榛橐鲋贫鹊纳鐣傩?，法律的介入才有其必要性與合理性。離婚率過高勢必會造成社會的不穩(wěn)定，因?yàn)榛橐鲫P(guān)系涉及復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。離婚帶來的影響在其他事情中有折射。如未成年人刑事案件。就目前未成年人刑事案件而言，大部分都來自不健全的家庭。[6]父母感情破碎的家庭，未成年人更容易走向犯罪的道路。而以上都是離婚所要付出的成本代價(jià)，冷靜期的出臺對維持社會的穩(wěn)定發(fā)展，對未成年人、老人而言意義極大，一定意義上說能夠避免更多的家庭悲劇。

二、“離婚冷靜期”并非禁錮自由

瞿同祖先生指出：法律是社會的產(chǎn)物，是社會制度之一，它維護(hù)現(xiàn)存的制度和道德、倫理等價(jià)值觀念，它反映某一時(shí)期、某一社會的社會結(jié)構(gòu)。法律是為了維護(hù)社會制度和秩序而制定，充分了解法律制定背后的背景才能充分了解法律的意義和作用。[7]89但人們離婚后是否能夠重獲幸福，離婚是否基于自愿這也是值得思考的話題。如果離婚不是基于自愿，在我國如此高的離婚率的情況下法律是否應(yīng)在父系思想的影響下進(jìn)行干預(yù)？

離婚、結(jié)婚都是個(gè)人自由，而法律設(shè)置“離婚冷靜期”實(shí)則增加了離婚雙方當(dāng)事人婚姻自由的限制，是否是侵犯個(gè)人自由的表現(xiàn)？“離婚冷靜期”的前提是尊重離婚自由原則，并不是任何對離婚加以限制的行為都違背婚姻自由原則。我國《民法典》設(shè)置“離婚冷靜期”其立法原意絕不是為了侵犯公民的婚姻自由，在權(quán)利的設(shè)置外觀上雖增加了雙方當(dāng)事人婚姻自由的限制，但就實(shí)際效果而言保護(hù)了雙方當(dāng)事人婚姻的真實(shí)意愿。

法律上的任何自由都不是絕對的自由，包括離婚。[8]120離婚對離婚家庭孩子傷害性強(qiáng)，有研究表明離婚的家庭小孩犯罪的概率顯著增高。[9]夫妻離婚也不應(yīng)該是自己的自由，也應(yīng)當(dāng)考慮孩子以及需要贍養(yǎng)的老人，這種考慮當(dāng)然不能凌駕于犧牲雙方離婚當(dāng)事人的幸福之上。所以法律從本質(zhì)上來說允許的是無法存續(xù)下去的離婚，而不是基于生活壓力沖動(dòng)型的離婚?；橐黾彝チ⒎◤?qiáng)調(diào)國家公權(quán)力有限干預(yù)家庭私生活領(lǐng)域，讓婚姻家庭當(dāng)事人利益趨于平衡，同時(shí)兼顧家庭中弱勢一方利益。隨著民法現(xiàn)代化的發(fā)展，保護(hù)私人利益的同時(shí)兼顧公共利益是民法的現(xiàn)代價(jià)值理念?！半x婚冷靜期”于現(xiàn)代民法而言是實(shí)踐創(chuàng)新的體現(xiàn)。[10]法國民法典的起草人波塔里斯曾經(jīng)指出：所有權(quán)和家庭法是《民法典》的“兩大主要基石”。[11]在現(xiàn)代社會法治化的進(jìn)程中，公權(quán)力為維護(hù)社會穩(wěn)定也在婚姻家庭領(lǐng)域進(jìn)行了更多指導(dǎo)，在離婚問題上更加注重對兒童權(quán)益的保護(hù)。對于離婚冷靜期仍然不能達(dá)成協(xié)議的，可以通過訴訟方式請求法院予以判決。

離婚冷靜期不是對婚姻自由的禁錮?！半x婚冷靜期”最終目的是保護(hù)感情破碎的婚姻，挽救感情瀕危的家庭。早在《民法典》未明確規(guī)定“離婚冷靜期”時(shí)，各地司法部門就率先進(jìn)行了不同嘗試。2018年濟(jì)南市市中區(qū)法院在全市首推“離婚冷靜期”制度，隨后該制度已在全國多地開始“試水”。上海、四川、河南等地部分基層法院，嘗試實(shí)行3至6個(gè)月的離婚冷靜期，各地根據(jù)實(shí)際情況設(shè)置冷靜期時(shí)長1～6個(gè)月不等。在這個(gè)規(guī)定的期限內(nèi)，雙方需要認(rèn)真反思自身的婚姻狀況。離婚冷靜期規(guī)定冷靜的時(shí)間范圍內(nèi)雙方當(dāng)事人不能提出離婚，在“冷靜期”屆滿后，雙方當(dāng)事人基于自己的意愿可以繼續(xù)離婚。從此維度看，“離婚冷靜期”也沒有限制人們的離婚自由，僅僅限制當(dāng)事人沖動(dòng)、草率離婚。

婚姻家庭關(guān)系是社會關(guān)系的基礎(chǔ)，我們不能忽略的是婚姻家庭的社會屬性，離婚自由在一定程度上也應(yīng)受制于社會秩序，為維護(hù)社會之穩(wěn)定法律有權(quán)在其限度內(nèi)保衛(wèi)當(dāng)事人的婚姻?！半x婚冷靜期”的設(shè)計(jì)，是一個(gè)具有創(chuàng)新性的探索和嘗試，以法律形式明確“離婚冷靜期”的設(shè)置是我國立法的一大重要進(jìn)步，彰顯了法治柔情。

三、我國“離婚冷靜期”的完善與發(fā)展

離婚率走高的形勢不僅在我國上演，其他國家的離婚率也逐年走高。韓國、英國增設(shè)了“離婚冷靜期”“離婚熟慮期”。[12]157-1621968年頒布的《蘇俄婚姻和家庭法典》第33條規(guī)定：“法院應(yīng)設(shè)法使夫妻和解，并有權(quán)延期審理案件，在六個(gè)月的時(shí)間內(nèi)規(guī)定夫妻和解的期限。”蘇俄法律也僅在離婚訴訟中確定了“離婚冷靜期”制度，也就是說此制度適用于訴訟離婚。[13]52-561984年修訂的《加拿大離婚法》中規(guī)定了協(xié)議離婚者需要在相關(guān)部門等待一個(gè)月才能給辦理離婚手續(xù)，這種等待的過渡期類似于婚姻冷靜期。[14]婚姻應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過深思熟慮之后的決定，婚姻自由原則保護(hù)我們自主決定自己婚姻的權(quán)利，但是作為一個(gè)具有獨(dú)立人格的完全民事行為能力的人需要對自己的個(gè)人行為承擔(dān)責(zé)任。為了減少?zèng)_動(dòng)離婚，增加離婚的難度，許多國家開始在法律實(shí)踐中增設(shè)了“離婚冷靜期”制度，通過夫妻離婚程序中設(shè)置一定的冷靜考慮期，讓提出離婚申請的夫妻一定時(shí)間思考，并在此期間給予一定的調(diào)解和干預(yù)?！半x婚冷靜期”并不是我國獨(dú)有，這是國際婚姻大環(huán)境下的一種趨勢。

1994年以來，我國的“離婚冷靜期”制度開始萌芽。從2010年起，有些地方政府針對沖動(dòng)離婚開始進(jìn)行離婚冷靜期試點(diǎn)，這是我國首次出現(xiàn)真正的離婚冷靜期，但這并不具有全國性。自《民法典》頒布后，真正全國性的離婚冷靜期開始施行?！睹穹ǖ洹分杏嘘P(guān)離婚冷靜期的規(guī)定總體而言較為科學(xué)，但仍然有如下問題需要注意。

(一)“離婚冷靜期”應(yīng)關(guān)注未成年人利益的最大化

減少未成年人犯罪，保障未成年人健康成長，家庭保護(hù)是基礎(chǔ)，父母是未成年人的第一任老師。新修訂的《未成年人保護(hù)法》也增加了父母應(yīng)當(dāng)為未成年人創(chuàng)造良好的家庭氛圍等條款。由此可見，對于未成年人的保護(hù)而言，良好的家庭環(huán)境對未成年人的成長、發(fā)展而言非常重要。

因此，設(shè)置“離婚冷靜期”應(yīng)該關(guān)注兒童利益的最大化。國家是由諸多小家庭構(gòu)成，而未成年子女是小家庭中的核心穩(wěn)定因素。關(guān)注未成年人的身心健康對于國家的發(fā)展而言至關(guān)重要。未成年人是國家在今后發(fā)展中的重要核心力量。眾多數(shù)據(jù)表明，婚姻不健全的家庭對未成年子女的影響非常大，很容易縱使未成年人走向違法犯罪的道路。韓國民法規(guī)定，有子女要撫養(yǎng)的婚姻當(dāng)事人其考慮期要比沒有子女要撫養(yǎng)的當(dāng)事人考慮期增加兩個(gè)月。英國法律規(guī)定，對于當(dāng)事人有未滿16周歲的未成年子女時(shí)，其考慮期會延長6個(gè)月。以此觀之，韓國、英國在冷靜期的設(shè)置上都有注重保護(hù)未成年子女的利益。[15]10-15尤其是韓國民法在未成年人利益保護(hù)上規(guī)定更加細(xì)化，需要雙方當(dāng)事人簽訂撫養(yǎng)協(xié)議，且有專門的法律確保當(dāng)事人協(xié)議內(nèi)容的履行。在協(xié)議履行不到位時(shí)國家還會在一定程度上支援未成年子女。英國法規(guī)定法院認(rèn)為當(dāng)事人的離婚對未成年子女造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)困難時(shí)，可以禁止當(dāng)事人離婚。不管是哪種形式的離婚，人們對于未成年子女的保護(hù)都達(dá)成了共識。

(二)離婚冷靜期時(shí)間的設(shè)置應(yīng)具有靈活性、普適性

我國《民法典》規(guī)定登記“離婚冷靜期”統(tǒng)一為一個(gè)月，但這一個(gè)月是否能滿足當(dāng)事人復(fù)雜情形的各種需求？婚姻家庭關(guān)系是復(fù)雜的，針對有未成年子女的家庭離婚冷靜期可以稍加延長。針對有暴力傾向、虐待等情形的家庭，離婚冷靜期顯然不利于當(dāng)事人的人身安全。因此，筆者認(rèn)為離婚冷靜期不應(yīng)當(dāng)是固定期限，應(yīng)給司法工作人員一定的自由裁量權(quán)。具體時(shí)間可依據(jù)當(dāng)事人的真實(shí)情況，也可與當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商。

韓國的離婚熟慮期根據(jù)是否有子女，分為3個(gè)月和1個(gè)月；英國的反省與考慮期為15個(gè)月和9個(gè)月。[16]兩國在離婚冷靜期上規(guī)定較為靈活，當(dāng)然同時(shí)其規(guī)定的離婚冷靜期較我國也比較長，在涉及未成年子女保護(hù)上也特別謹(jǐn)慎。我國《民法典》第1070條規(guī)定1個(gè)月的“離婚冷靜期”并未針對離婚當(dāng)事人的情況進(jìn)行區(qū)別對待，有無未成年子女在冷靜期的時(shí)間上都一樣，這不利于未成年人的保護(hù)。離婚冷靜期的目的是防止沖動(dòng)型離婚，挽救瀕?；橐觥５珜τ谀承┚哂斜┝?、遺棄、虐待等行為的家庭，離婚冷靜期不能起到冷靜的作用，相反會給當(dāng)事人造成嚴(yán)重的精神和人身損害。因此，面對以上問題的家庭時(shí)，法律不應(yīng)設(shè)置離婚冷靜期，因?yàn)榇朔N情況違反離婚冷靜期的本意。但離婚當(dāng)事人利用離婚冷靜期轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)時(shí)，離婚冷靜期也應(yīng)當(dāng)終止，當(dāng)事人應(yīng)收集證據(jù)并同時(shí)向有關(guān)部分報(bào)告。韓國針對具有家庭暴力的家庭會視情況免除或者縮短離婚冷靜期。英國針對具有家庭暴力的離婚當(dāng)事人會發(fā)布禁令，禁止一方施暴，且針對具有暴力傾向的家庭沒有調(diào)解機(jī)會。四川省安岳縣民政局在登記離婚上提供了良好的借鑒。[17]三是可否根據(jù)實(shí)際情況向相關(guān)部門申請縮短冷靜期的期間。在主張登記離婚的婚姻當(dāng)事人中，諸多家事情況極為復(fù)雜，俗話說，清官難斷家務(wù)事。家庭事務(wù)的處理不能一味地依賴法律用強(qiáng)制手段去解決。處理家庭事務(wù)應(yīng)有其特殊的方法與原則，要準(zhǔn)確把握婚姻家庭的特征。

(三)建立與“離婚冷靜期”相匹配的民間調(diào)解機(jī)構(gòu)

以臨汾市中級人民法院為例，臨汾市中級人民法院通過在離婚冷靜期(此冷靜期并非民法典的離婚冷靜期)中充分利用社會資源，讓社會各界力量參與到離婚當(dāng)事人雙方的緩和中。包括并不限于通過調(diào)配有經(jīng)驗(yàn)的調(diào)查員為離婚的當(dāng)事人進(jìn)行心理疏導(dǎo)、婚姻家庭教育。通過此種方式調(diào)查員不僅通過自己的專業(yè)技能能夠挽救具有修復(fù)可能的家庭，也在一定程度上更為深入了解雙方當(dāng)事人的情況。通過此種調(diào)解制度，臨汾市中級人民法院家事案件減少了將近一半，取得了較為顯著的成效。[18]雖然臨汾市中級人民法院的離婚冷靜期是訴訟離婚的冷靜期，與民法典所述之冷靜期不同，但此種調(diào)解機(jī)構(gòu)實(shí)際上可運(yùn)用協(xié)議離婚。因婚姻家庭的穩(wěn)定關(guān)涉社會發(fā)展之和諧，從大的范圍講也并非公民個(gè)人事務(wù)。加之我國司法資源本就緊張，若離婚案件能大量在協(xié)議離婚期間就解決，那么將會大大節(jié)約我國司法資源。

而調(diào)解制度的配置有必要以政府購買的形式讓專業(yè)的調(diào)解團(tuán)隊(duì)入駐民政局?！睹穹ǖ洹坊橐黾彝ゾ?070條只規(guī)定了當(dāng)事人要經(jīng)過“離婚冷靜期”才得以解除婚姻關(guān)系，政府并沒有提供科學(xué)的指導(dǎo)與及時(shí)的介入，只能依靠當(dāng)事人當(dāng)時(shí)的狀態(tài)是很難在此種情形下走出困境的。在實(shí)踐中不乏一些離婚當(dāng)事人把離婚冷靜期視為浪費(fèi)時(shí)間，并未利用離婚冷靜期反思自己的婚姻家庭生活，也就無法利用離婚冷靜期解決婚姻破裂的矛盾。離婚冷靜期對此種當(dāng)事人來說無非是將離婚程序延遲了一個(gè)月。冷靜期主張第三方給予適當(dāng)幫助，這樣才能有效緩解雙方的矛盾，達(dá)到設(shè)置冷靜期的目的。雖然當(dāng)事人之外的第三方能夠在一定程度上給予離婚當(dāng)事人以慰藉、幫助，但其專業(yè)程度遠(yuǎn)不如心理咨詢師、婚姻咨詢師等富有經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人士。因此，為增強(qiáng)離婚冷靜期調(diào)解的成功率有必要增加婚姻咨詢師等專業(yè)團(tuán)隊(duì)。政府可以社會購買的形式讓此種專業(yè)調(diào)解機(jī)構(gòu)入駐民政部門，讓婚姻咨詢師等專業(yè)人士在一開始便介入糾紛，借助心理咨詢師對離婚當(dāng)事人雙方進(jìn)行心理疏導(dǎo)，借助婚姻咨詢師指導(dǎo)雙方當(dāng)事人婚姻，從而真正讓沖動(dòng)離婚扼殺在搖籃。2007年，我國人力資源部和社會保障部門將“婚姻家庭咨詢師”列入國家職業(yè)行列，但大多數(shù)省份還未真正開始培養(yǎng)婚姻家庭咨詢師，可以說婚姻家庭咨詢師目前是人才比較緊缺的行業(yè)。我國在開展“離婚冷靜期”的司法實(shí)踐時(shí)需要盡快推動(dòng)各省市盡快啟動(dòng)“婚姻家庭咨詢師”的職業(yè)鑒定工作，培養(yǎng)婚姻家庭咨詢?nèi)瞬牛员憔徍突橐黾彝リP(guān)系。

最后，建議在民政部門調(diào)解機(jī)構(gòu)中增設(shè)婚姻家庭課程?；橐鲂枰?jīng)營，在感情已經(jīng)陷入危機(jī)的情況下，社區(qū)開設(shè)婚姻家庭課程，教夫妻雙方如何培養(yǎng)理解與分析、批判與反思現(xiàn)實(shí)的能力，促使其構(gòu)建合理的婚姻家庭觀念和以和諧為導(dǎo)向的意識仍有必要。陷入感情危機(jī)的夫妻，通過該課程的學(xué)習(xí)，促使雙方能夠互信互諒。已經(jīng)有相關(guān)數(shù)據(jù)表明參加婚戀培訓(xùn)的女性總體婚姻滿意感呈中上等水平，學(xué)習(xí)解決沖突的技巧與增加親密感的方法可提高婚姻滿意感。[19]

(四)推廣“試離婚”在冷靜期的適用

早在2004年9月，河北省某縣人民法院首次推出“試離婚”制度。即雙方當(dāng)事人在法官公信力的影響下，協(xié)議自愿達(dá)成一個(gè)月離婚的狀態(tài)，其最終目的就是讓當(dāng)事人深切理解離婚后的狀態(tài)。一來有助于當(dāng)事人快速適應(yīng)離婚后的狀態(tài)。二來若雙方當(dāng)事人真切地感受到離婚后的狀態(tài)后才能深切覺醒他們內(nèi)心對于離婚的沖擊，真正意識到婚姻的神圣性。我國河南、天津等省市的司法實(shí)踐中運(yùn)用“試離婚”，并且取得了較為明顯的成果。[20]“試離婚”是瀕?；橐霎?dāng)事人對自己的婚姻關(guān)系去留無法把握，借助試離婚判斷婚姻關(guān)系是否還有維系的必要。雖不是真正意義上的離婚，但互不履行夫妻義務(wù)使得當(dāng)事人婚姻的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)接近離婚，實(shí)際上就是離婚后的生活模擬。[21]123顧名思義“試離婚”不是真正意義上的離婚，“試離婚”是雙方當(dāng)事人之間達(dá)成別居的合意，是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，是完全自由的處分行為；而“離婚冷靜期”摻雜公權(quán)力的干預(yù)，雖也是在雙方同意的情形下適用，但并非完全自由也并非純粹私主體意思；有些國家將試離婚設(shè)置為離婚的前置程序，[22]112如德國、瑞士、意大利等國將分居作為離婚的前置條件。[23]離婚案件不同于其他民事案件，離婚案件涉及家事領(lǐng)域，家事領(lǐng)域不能完全由法律進(jìn)行強(qiáng)制管控或指導(dǎo)，家事領(lǐng)域矛盾糾紛的存在有其特殊性。然而家庭的重要性對于國家的發(fā)展而言毋庸置疑，在離婚率飆升的今天我國有必要采取特殊的措施對離婚案件進(jìn)行管控。無論是調(diào)解或者是司法審判，其最終目的在于解決婚姻糾紛，用法律的形式對當(dāng)事人的訴求給予回應(yīng)。

雖然此處的試離婚制度適用于訴訟離婚，但若在協(xié)議離婚中增加試離婚制度依然大有裨益。由于離婚案件的特殊性，以調(diào)解家庭糾紛為最終目的，我國需要在處理離婚案件時(shí)采用多元化處理解決機(jī)制。筆者認(rèn)為“試離婚制度”對于“離婚冷靜期”而言能更好地解決協(xié)議離婚中的各種問題。當(dāng)事人無論是去民政部門協(xié)議離婚抑或進(jìn)行訴訟離婚，其最終目的是想解除現(xiàn)存的婚姻關(guān)系。我國設(shè)置冷靜期其目的是為避免沖動(dòng)、草率離婚。由于離婚當(dāng)事人雙方性格各異，經(jīng)歷各不相同，“離婚冷靜期”給當(dāng)事人的效果也不一。因此，在“離婚冷靜期”中若創(chuàng)設(shè)性增加“試離婚”制度對于未成年人的撫養(yǎng)、老年人的贍養(yǎng)、其他失能家庭成員的照顧能大有裨益。協(xié)議離婚最難解決的是家庭成員關(guān)系以及財(cái)產(chǎn)分割問題。在家庭成員關(guān)系上的處理上，對于離婚當(dāng)事人而言比較棘手，需要其在情感上予以適應(yīng)。對于家庭共同財(cái)產(chǎn)上的分割也是協(xié)議離婚較為容易引發(fā)矛盾，產(chǎn)生歧義的點(diǎn)。而試離婚制度恰好能迫使當(dāng)事人處理好家庭成員該如何撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的問題。對于財(cái)產(chǎn)的分割，雖然在試離婚制度中沒有直接的體現(xiàn)，但雙方當(dāng)事人則在心里已經(jīng)有了較為清晰的規(guī)劃。而這一切都發(fā)生在以協(xié)議離婚之前，試離婚制度相當(dāng)于離婚后的實(shí)操，能讓離婚當(dāng)事人有更多的時(shí)間考慮婚姻關(guān)系的存亡，也能更好地處理夫妻雙方其他家庭成員關(guān)系與財(cái)產(chǎn)的分割。防止雙方當(dāng)事人反復(fù)離婚，或者反復(fù)離婚、復(fù)婚。一定程度上減少了民政部門工作人員的負(fù)擔(dān)。

當(dāng)然，對于“試離婚”制度的適用也需要進(jìn)行一定限制?；橐鲋贫鹊膭?chuàng)設(shè)以維護(hù)家庭關(guān)系，維護(hù)社會和諧終極目標(biāo)?；橐霰臼欠蚱揠p方自愿將戀愛關(guān)系轉(zhuǎn)化為家庭關(guān)系，將其法律化。在社會發(fā)展中，婚姻關(guān)系有其神圣性，在有關(guān)婚姻關(guān)系問題制度創(chuàng)設(shè)時(shí)也應(yīng)嚴(yán)格進(jìn)行限制?！霸囯x婚”制度能一定程度上改善夫妻雙方婚姻關(guān)系解除時(shí)對未成年子女的撫養(yǎng)、父母贍養(yǎng)造成的不可逆?zhèn)?，防止不必要的因夫妻雙方婚姻關(guān)系的解除而產(chǎn)生的家庭悲劇。

對于多數(shù)家庭而言，渡過離婚冷靜期的夫妻并非完全分居，因此無法讓離婚當(dāng)事人真正體會到離婚后的生活。“試離婚”在形式上完全解除了夫妻雙方之間的聯(lián)系，在法律義務(wù)上也不需要履行夫妻之間應(yīng)盡的義務(wù)。在實(shí)踐效果上，跟夫妻真正離婚后的生活差異不大，但在法律上雙方夫妻身份仍然受到法律認(rèn)可。這種真實(shí)的模擬離婚生活能真正刺激到夫妻雙方當(dāng)事人的神經(jīng)，讓他們能夠深刻理解離婚夫婦的生活場景以及生活感受。筆者口中所述的“試離婚”制度并不是夫妻雙方之間達(dá)成的口頭協(xié)議，“試離婚”制度將夫妻雙方的暫時(shí)分離轉(zhuǎn)換為強(qiáng)制的法律程序，并在離婚冷靜期予以適用。“試離婚”類似于夫妻雙方達(dá)成的分居協(xié)議，但是相比于夫妻雙方在非理性情緒的影響下單獨(dú)達(dá)成的協(xié)議而言，由公權(quán)力機(jī)關(guān)牽頭，更具有嚴(yán)肅性。也更能真實(shí)地模擬夫妻雙方離婚后的生活。

需要注意的是“試離婚”必須防止對方有抽逃資金或者是增加債務(wù)的行為，一旦發(fā)現(xiàn)有不法行為，應(yīng)立即通知法院終止“試離婚”；“試離婚”當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對分開生活達(dá)成一致看法，試離婚期間的權(quán)利與義務(wù)也應(yīng)當(dāng)規(guī)定明確。同時(shí)，也要注意“試離婚”不要被對方利用為出軌的工具、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的途徑。

四、結(jié)語

離婚涉及多方利益，離婚冷靜期也具有一定時(shí)空特定性。自《民法典》設(shè)置離婚冷靜期以來，社會對此評價(jià)不一。但毋庸置疑，離婚冷靜期在效果上確實(shí)降低了離婚率，從官方公布的數(shù)據(jù)來看此種效果具有明顯性。離婚冷靜期的設(shè)置確實(shí)節(jié)約了公共資源。離婚冷靜期的功效在今后的實(shí)踐中還會進(jìn)一步接受檢驗(yàn)，畢竟離婚冷靜期設(shè)置的初衷是防止草率離婚，而不是增設(shè)當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。若離婚冷靜期在民意調(diào)查中與其實(shí)踐中適用不符合比例原則，那么隨著更多數(shù)據(jù)的出現(xiàn)，該制度可能會做相應(yīng)調(diào)整。但我們?nèi)匀灰哉w的視角去對待離婚冷靜期，客觀真實(shí)地認(rèn)識離婚冷靜制度，真正讓離婚冷靜期起到維護(hù)社會穩(wěn)定、家庭幸福的功效。