胡建文，吳 昊

（1.華東政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院，上海 200042；2.華東交通大學(xué)人文學(xué)院，江西南昌 330013）

引言

自2012 年微信推出公眾號服務(wù)以來，因其傳播速度快、途徑廣和便利性等特點(diǎn)，被眾多網(wǎng)民所追捧，日漸成為最受歡迎的公眾獲取信息的即時交流網(wǎng)絡(luò)平臺。微信公眾號方便用戶溝通交流的同時，也為相關(guān)的著作權(quán)保護(hù)筑起了一道阻斷墻[1]。公眾號版主為了吸引微信用戶的關(guān)注提升流量，任意將他人作品上傳或轉(zhuǎn)載；公眾號粉絲出于獵奇、共享等目的，喜歡將感興趣的作品點(diǎn)對點(diǎn)發(fā)送給他人或者直接分享到朋友圈。上述情形引發(fā)的著作權(quán)侵權(quán)行為層出不窮，合理使用等法定免責(zé)事由在侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定時卻成為侵權(quán)人的抗辯。針對微信公眾號作品侵權(quán)多發(fā)、易發(fā)現(xiàn)象，本文擬對微信公眾號各主體的傳播行為是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)進(jìn)行定性分析，并對公眾號版主及粉絲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行探討，從而提出加強(qiáng)保護(hù)微信公眾號作品著作權(quán)的具體建議，以期為著作權(quán)人的權(quán)利保護(hù)和公眾快速獲取高質(zhì)量文章之間的平衡提供新的思路。

一、傳播微信公眾號作品侵權(quán)行為的認(rèn)定

微信公眾號作為信息發(fā)布、交流的平臺，其所發(fā)布的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是著作權(quán)法意義上的作品，才能受著作權(quán)法的保護(hù)，這是認(rèn)定著作權(quán)侵權(quán)的前提。在這個前提下，分析傳播公眾號作品是否屬于侵犯著作權(quán)的行為才有意義，涉及的侵權(quán)行為主要為“復(fù)制行為”和“信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。著作權(quán)法意義上“復(fù)制行為”一般指使作品相對穩(wěn)定和持久地“固定”在有形物質(zhì)載體之上，形成作品的有形復(fù)制件[2]。轉(zhuǎn)發(fā)微信公眾號作品表面上看無形的，實(shí)際上計算機(jī)的每一次操作均會在網(wǎng)絡(luò)空間中留下痕跡，這種行為也屬于復(fù)制行為?！靶畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播行為”一般指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得作品的行為[3]。公眾號版主并不能通過設(shè)定時間和地點(diǎn)的方式控制粉絲如何獲取作品，現(xiàn)實(shí)中為了更好推廣作品，公眾號版主更愿意粉絲在任意時間或網(wǎng)絡(luò)終端上獲取作品，這種交互式傳播方式仍屬于著作權(quán)法意義上的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。

（一）微信公眾號各主體對作品傳播構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)定

微信開發(fā)商騰訊公司、公眾號版主和公眾號粉絲是公眾號作品傳播行為的主體。三個不同主體在轉(zhuǎn)載、分享公眾號作品過程中的地位不同、所起的作用也不同，侵權(quán)風(fēng)險自然也不盡相同。

1.騰訊公司對公眾號作品傳播行為一般不構(gòu)成直接侵權(quán)。微信APP 的開發(fā)商為騰訊公司，其不僅提供微信公眾號軟件開發(fā)和網(wǎng)絡(luò)存儲空間服務(wù)，還為公眾號版主開發(fā)出信息發(fā)布服務(wù)，同時為公眾號粉絲提供作品的分享與轉(zhuǎn)發(fā)功能。由此，騰訊公司僅僅是微信公眾號網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者，其一般不參與微信公眾號中的信息交流以及改變作品內(nèi)容，除了微信自身的公眾號外，騰訊公司對于其他公眾號中作品的傳播行為沒有直接參與，不會直接侵犯作品的著作權(quán)，基本無需對公眾號版主及粉絲轉(zhuǎn)發(fā)作品等侵權(quán)行為承擔(dān)單獨(dú)的法律責(zé)任。

2.公眾號版主傳播作品構(gòu)成侵權(quán)的三種情形。公眾號版主上傳原創(chuàng)作品至公眾號自然不存在侵權(quán)的問題，但轉(zhuǎn)載的他人作品，則存在以下三種情形。第一種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或同意，擅自轉(zhuǎn)載他人作品，且不注明作品來源和作者姓名。很顯然，這種行為赤裸裸地侵犯了著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和署名權(quán)[4]。若公眾號版主還對轉(zhuǎn)載的作品進(jìn)行篡改，還涉及到侵犯著作權(quán)人的保護(hù)作品完整權(quán)。第二種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或同意，私下轉(zhuǎn)載他人作品，但注明作品來源和作者姓名，這種操作方式為目前多數(shù)公眾號版主的慣常手段。即使存在類似于“請作者與我們聯(lián)系，并將為您支付稿酬”等聲明條款，因這種轉(zhuǎn)載后再征求許可、支付報酬的聲明條款無法掩蓋其未獲得著作權(quán)人授權(quán)的事實(shí)，也應(yīng)當(dāng)是侵犯他人作品著作權(quán)的行為。第三種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或同意，通過移花接木手段摘錄、整合他人作品內(nèi)容，再將匯編作品發(fā)布到公眾號上?！罢?、整合”他人作品屬于著作權(quán)法規(guī)定的著作財產(chǎn)權(quán)中的匯編權(quán)，也需要征得著作權(quán)人的同意才能將其匯編到新作品中。如果作品內(nèi)容的編排或選擇體現(xiàn)了獨(dú)創(chuàng)性，可單獨(dú)構(gòu)成匯編作品，在不侵犯原著作權(quán)人的權(quán)利下，匯編人將享有匯編作品的著作權(quán)。若未經(jīng)許可摘錄、整合他人作品內(nèi)容，無論是否構(gòu)成新的匯編作品，上傳到公眾號的行為，屬于侵犯原創(chuàng)作者的著作權(quán)。

3.公眾號粉絲轉(zhuǎn)發(fā)作品也構(gòu)成侵權(quán)。公眾號粉絲將作品通過公眾號自帶的功能“發(fā)送給好友”或者“分享到朋友圈”等方式進(jìn)行傳播時，是不能編輯作品內(nèi)容的，因此不會侵犯原創(chuàng)作者的保護(hù)作品完整權(quán)。但這種“從數(shù)字載體到數(shù)字載體的復(fù)制行為”的傳播，會侵犯到著作權(quán)人所享有的復(fù)制權(quán)。對于這種行為是否構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，人們還沒有達(dá)成統(tǒng)一的認(rèn)識。有人認(rèn)為，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)對象是向公眾提供作品的行為，而非受眾數(shù)量的多寡，公眾號粉絲對作品的傳播行為構(gòu)成侵犯著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)[5]。筆者認(rèn)為，如果將某一作品單獨(dú)發(fā)送給特定好友或在人數(shù)很少的朋友圈內(nèi)分享，因受眾范圍較小，通常不認(rèn)為是向公眾傳播，著作權(quán)法規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)中的“公眾”一般理解為不特定的多數(shù)人，即應(yīng)有一定數(shù)量的人群，如果公眾號粉絲僅僅是點(diǎn)對點(diǎn)向他人發(fā)送作品或者向人數(shù)極少的朋友圈分享作品，不應(yīng)認(rèn)定為侵犯原創(chuàng)作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

（二）微信公眾號作品傳播行為的免責(zé)事由

為在保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利和鼓勵作品的創(chuàng)作傳播中進(jìn)行平衡，國際條約和著作權(quán)法均對著作權(quán)保護(hù)進(jìn)行了限制和例外。著作權(quán)法對著作權(quán)的限制主要有合理使用和法定許可等制度。著作權(quán)法規(guī)定的法定許可的主體一般是教科書編寫者、報刊、電視臺、廣播電臺等特殊主體，不屬于本文討論的微信公眾號主體，故不適用法定許可制度。

合理使用制度是指在法律規(guī)定的特定條件下，不經(jīng)著作權(quán)人同意，也不必向其支付報酬而可以無償使用他人的作品[6]。騰訊公司主要對微信公眾號作品的傳播提供技術(shù)支持和服務(wù)，一般不會構(gòu)成對作品傳播行為直接侵權(quán)，也就不存在單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)問題，騰訊公司自然也不存在適用合理使用的情形。公眾號版主及粉絲是侵犯作品著作權(quán)的主要人員，他們提出合理使用的主要理由為：純粹是為個人學(xué)習(xí)、興趣愛好、欣賞。如果點(diǎn)對點(diǎn)轉(zhuǎn)發(fā)或者在朋友圈人數(shù)極少的情況下分享他人作品，由于受眾較小，傳播范圍很窄，可歸為個人使用的范疇，理應(yīng)屬于合理使用；而公眾號版主轉(zhuǎn)發(fā)他人作品或者粉絲將他人作品分享到較大的微信群及朋友圈，這種情形受眾是較多的人，傳播的廣度和寬度很容易擴(kuò)大、延伸，這種情形就不是個體行為的學(xué)習(xí)、研究作品了，而是群體性的行為，不應(yīng)當(dāng)適用合理使用。

二、微信公眾號作品著作權(quán)侵權(quán)行為的責(zé)任承擔(dān)

民事責(zé)任的承擔(dān)方式，一般指依照民法典的規(guī)定侵權(quán)人就自己實(shí)施的侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任的具體形式。公眾號作品著作權(quán)侵權(quán)行為是傳統(tǒng)的民事侵權(quán)在信息網(wǎng)絡(luò)時代下的新型表現(xiàn)[7]。盡管其性質(zhì)與傳統(tǒng)侵權(quán)相同，但它也凸顯了信息網(wǎng)絡(luò)時代對民商法調(diào)整對象的新要求，在侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)上也突顯出其自身特點(diǎn)。除直接上傳、轉(zhuǎn)載微信公眾號作品的版主和粉絲直接行為人需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任外，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也可能要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

（一）騰訊公司對微信公眾號作品傳播行為的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)

2021 年1 月1 日實(shí)施的民法典規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與網(wǎng)絡(luò)用戶因侵權(quán)行為各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任以及共同侵權(quán)需要承擔(dān)連帶責(zé)任的情形。若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者能夠及時運(yùn)用“通知移除”等舉措，一般不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任[8]。若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的同時，還存在與網(wǎng)絡(luò)用戶惡意串通等重大過錯，構(gòu)成共同侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。騰訊公司是開發(fā)、維護(hù)微信公眾號的主體，扮演的是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者角色，一般不需要單獨(dú)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；其是否需要與公眾號版主及粉絲承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任，可根據(jù)其在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中發(fā)現(xiàn)公眾號作品內(nèi)容存在侵權(quán)嫌疑或接到著作權(quán)人的投訴通知后是否進(jìn)行了合理謹(jǐn)慎審查或采取了刪除、屏蔽等措施來綜合判定。

（二）公眾號版主及粉絲對作品傳播行為的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)

微信公眾號版主及粉絲上傳、轉(zhuǎn)發(fā)作品構(gòu)成侵犯原創(chuàng)作者著作權(quán)的，其是侵權(quán)實(shí)際行為人，應(yīng)承擔(dān)的民事侵權(quán)責(zé)任包括停止侵害、賠償損失、賠禮道歉等。停止侵害實(shí)際上是讓侵權(quán)人立即停止正在實(shí)施的侵權(quán)行為，在公眾號作品侵權(quán)行為中更具緊迫性，可以有效地防止侵權(quán)作品的進(jìn)一步擴(kuò)散，包括刪除、屏蔽、斷開侵權(quán)作品鏈接等措施。損害賠償實(shí)際上是讓侵權(quán)人給予一定財產(chǎn)補(bǔ)償權(quán)利人因被侵權(quán)所遭受的損失的責(zé)任承擔(dān)方式?；诠娞栕髌非謾?quán)行為發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)上，應(yīng)綜合考慮公眾號作品傳播與公眾知情權(quán)的平衡，對損害賠償?shù)囊?guī)則設(shè)置應(yīng)作出適當(dāng)調(diào)整。行政執(zhí)法司法機(jī)關(guān)在計算賠償金額時，可綜合考慮公眾號的設(shè)立時間、粉絲數(shù)量、作品被侵權(quán)時間以及侵權(quán)人的實(shí)際履行能力等因素。賠禮道歉的主要目的不是制裁，而是教育，重在尊重人格[9]。公眾號侵權(quán)的賠償?shù)狼覆捎镁W(wǎng)絡(luò)道歉的形式讓公眾知悉更為合適，這對權(quán)利人利益的保護(hù)以及實(shí)現(xiàn)賠禮道歉的效果上更具廣泛意義。

三、提高微信公眾號作品著作權(quán)保護(hù)的建議

隨著網(wǎng)絡(luò)的提速和人們獲取信息方式習(xí)慣的改變，侵犯公眾號作品著作權(quán)的行為日益嚴(yán)重，但大多著作權(quán)人選擇了沉默，很少主動向行政執(zhí)法機(jī)關(guān)投訴或向司法機(jī)關(guān)提起訴訟。其原因主要是，大家普遍將微信公眾號視為分享平臺，認(rèn)為轉(zhuǎn)發(fā)有助于作品的傳播提升作者的知名度，不會從法律的角度考慮自己的著作權(quán)是否受到侵犯或者是否侵犯到他人的著作權(quán)。除此之外，公眾號作品著作權(quán)侵權(quán)帶來的損害不大，還有侵權(quán)主體不易確定、舉證困難、監(jiān)督管理缺位和維權(quán)成功后賠償金額不高等現(xiàn)實(shí)原因。這不僅需要提升公眾維權(quán)意識，更需要微信開發(fā)商騰訊公司、微信公眾號版主及粉絲乃至政府等主體的積極行動，共同為營造良好的作品傳播空間貢獻(xiàn)力量。

（一）騰訊公司應(yīng)加強(qiáng)公眾號作品著作權(quán)的保護(hù)

騰訊公司作為微信公眾號服務(wù)的提供者，在保護(hù)作品著作權(quán)方面具有天然的優(yōu)勢地位，應(yīng)發(fā)揮關(guān)鍵性作用。首先，騰訊公司應(yīng)提高市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。騰訊公司發(fā)布的《微信公眾平臺服務(wù)協(xié)議》，相當(dāng)于微信市場的準(zhǔn)入門檻，任何公眾號版主均應(yīng)遵循[10]；但應(yīng)提高該協(xié)議的標(biāo)準(zhǔn)，如完全的實(shí)名制和不予準(zhǔn)入的黑名單制度，對于侵權(quán)他人作品著作權(quán)次數(shù)比較多的公眾號，采取限制轉(zhuǎn)發(fā)乃至封號等措施。其次，建立快速維權(quán)反應(yīng)體系。深化內(nèi)部的著作權(quán)侵權(quán)投訴平臺建設(shè)，健全簡單易操作的侵權(quán)投訴渠道，對于提交了初步侵權(quán)證據(jù)材料的權(quán)利人，在最短時間內(nèi)采取斷開鏈接等初步措施，降低作品的侵權(quán)速度和確保作品權(quán)利人的權(quán)益得到及時保護(hù)。再次，開發(fā)自動排查侵權(quán)作品的技術(shù)。運(yùn)用大數(shù)據(jù)、人工智能等新技術(shù)開發(fā)針對公眾號作品侵權(quán)自動排查的技術(shù)，通過技術(shù)手段篩選出一批確定無疑侵權(quán)的作品，馬上采取斷開鏈接等技術(shù)措施；對于疑似侵權(quán)的作品，及時向權(quán)利人和涉嫌侵權(quán)人發(fā)送通知，根據(jù)反饋情況及時采取相應(yīng)的技術(shù)措施。最后，與著作權(quán)保護(hù)執(zhí)法司法機(jī)關(guān)建立良好的溝通聯(lián)絡(luò)機(jī)制。一方面，對于嚴(yán)重侵犯他人著作權(quán)的行為，向著作權(quán)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)提供線索，借助行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的力量打擊侵權(quán)行為；另一方面，對于著作權(quán)保護(hù)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)辦理微信公眾號侵權(quán)犯罪案件，騰訊公司應(yīng)當(dāng)積極配合相關(guān)機(jī)關(guān)調(diào)取侵權(quán)人的身份信息、侵權(quán)證據(jù)等。同時，定期公布侵權(quán)典型事例，提升公眾號版主和粉絲的著作權(quán)保護(hù)意識和能力。

（二）公眾號版主及粉絲提升保護(hù)公眾號作品著作權(quán)的意識

公眾號版主及粉絲是侵犯著作權(quán)的主要實(shí)施者，他們的行為得到了有效遏制，侵權(quán)行為可以達(dá)到大部分減少。首先，公眾號版主及粉絲應(yīng)轉(zhuǎn)變觀念、提升法律素養(yǎng)，在微信公眾號轉(zhuǎn)發(fā)他人作品之前，要取得著作權(quán)人的授權(quán)或同意，原則上還要向著作權(quán)人支付金額不等的費(fèi)用。其次，提升識別和檢驗(yàn)作品的能力。公眾號版主及粉絲要初步了解著作權(quán)法規(guī)定的作品保護(hù)、合理使用等制度，主動識別和檢驗(yàn)?zāi)男┪恼率苤鳈?quán)法保護(hù)、哪些文章可以合理轉(zhuǎn)載等，減少不必要侵權(quán)行為的發(fā)生。再次，當(dāng)發(fā)現(xiàn)自身行為有可能侵犯他人作品著作權(quán)時，應(yīng)立即停止侵害并消除影響，制止侵權(quán)的蔓延。最后，積極賠償權(quán)利人的損失。在侵權(quán)事實(shí)發(fā)生后，要積極主動與權(quán)利人進(jìn)行聯(lián)系，并主動履行停止侵害、損害賠償?shù)蓉?zé)任。

（三）公權(quán)力加大對公眾號作品的著作權(quán)保護(hù)

民法典侵權(quán)責(zé)任編對網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益，如何承擔(dān)責(zé)任以及不需要承擔(dān)責(zé)任的情形作了原則性規(guī)定，但不夠具體細(xì)化，針對性不強(qiáng)。一方面，政府監(jiān)管部門應(yīng)結(jié)合包括微信在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)交流分享平臺特性，制定相關(guān)實(shí)施細(xì)則和操作規(guī)程，以明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、版主、粉絲的具體權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任，細(xì)化侵犯作品著作權(quán)的情形以及需要承擔(dān)的民事責(zé)任。另一方面著作權(quán)保護(hù)行政執(zhí)法司法機(jī)關(guān)要加大打擊侵犯作品著作權(quán)的力度，合理分配侵權(quán)事實(shí)的證明責(zé)任，降低權(quán)利人的維權(quán)成本，提高侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，適當(dāng)運(yùn)用懲罰性賠償，以消滅侵權(quán)人的囂張氣焰，保障著作權(quán)人的合法權(quán)利。

（四）充分發(fā)揮著作權(quán)集體管理組織的作用

微信公眾號本身存在大量的作品，且作品數(shù)量每時每刻在不斷的增加中，作品的權(quán)利人又很難聯(lián)系到，公眾號版主及粉絲有心獲得作品權(quán)利人授權(quán)并支付報酬而力有不逮。中國文字著作權(quán)協(xié)會是我國唯一的文字作品著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)，從事文字作品著作權(quán)集體管理服務(wù)、保護(hù)和管理的非營利性社會團(tuán)體[11]。為適應(yīng)微信公眾號傳播作品便捷性和簡易性的特征，應(yīng)充分發(fā)揮中國文字著作權(quán)協(xié)會等著作權(quán)集體管理組織集中許可優(yōu)勢，使微信公眾號版主及粉絲不需一個一個找著作權(quán)人而煞費(fèi)苦心，這能減少很多侵權(quán)行為的發(fā)生。

結(jié)語

微信公眾號是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下獲取信息、傳播作品、溝通交流的新方式新途徑，有助于人們精準(zhǔn)快速獲得自己需要的資訊，但公眾號版主、粉絲隨意轉(zhuǎn)發(fā)、分享他人文章使作品的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等著作權(quán)無法得到保護(hù)。對于微信公眾號這一新生事物帶來的法律問題，有必要對各方主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任一一進(jìn)行深入分析，進(jìn)而提出切實(shí)可行的加強(qiáng)微信公眾號作品著作權(quán)保護(hù)的措施。當(dāng)然，加強(qiáng)微信公眾號作品著作權(quán)的保護(hù)，不能阻礙健康作品的快速流通，應(yīng)在維護(hù)作品著作權(quán)的私權(quán)利益和公眾及時快捷獲取優(yōu)秀作品的公共利益之間維持一個相對合理的平衡。