陳宥辰

(成都錦城學(xué)院金融學(xué)院，四川 成都 610000)

1 中小股東權(quán)益保護(hù)的重要意義

我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，公司作為其中最活躍的組織形式起到很關(guān)鍵的作用，在整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的推動(dòng)中扮演著重要的角色。中小股東是相對(duì)于擁有控股權(quán)的大股東的一個(gè)概念，兩者之間的權(quán)利關(guān)系通常遠(yuǎn)大于他們分別對(duì)應(yīng)的股份的比例差異。

中小股東權(quán)益的保護(hù)是公司治理中運(yùn)營(yíng)發(fā)展的關(guān)鍵，而公司又在資本市場(chǎng)運(yùn)作中起著重要作用，這也是中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題會(huì)在資本市場(chǎng)的持續(xù)發(fā)展中被重視的原因之一。股權(quán)結(jié)構(gòu)的問(wèn)題、證券市場(chǎng)的問(wèn)題反映了中小股東權(quán)益保護(hù)面臨問(wèn)題的迫切性。在推進(jìn)國(guó)企混合所有制改革過(guò)程中，宏觀制度保障欠缺、中觀行業(yè)監(jiān)督不足等問(wèn)題使得大多數(shù)股東，特別是國(guó)有股東交叉持股時(shí)心存顧慮，中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題比以往更為突出和緊迫[1]。

國(guó)內(nèi)有關(guān)專家對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題進(jìn)行了研究。金東升在研究中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題時(shí)采用了法理分析，并提出了立法角度相關(guān)的保護(hù)建議[2]；劉夢(mèng)琦發(fā)現(xiàn)《公司法》下民營(yíng)企業(yè)仍融資難的現(xiàn)狀，從內(nèi)部找尋解決辦法，通過(guò)公司章程改善中小股東的生存環(huán)境[3]；趙鳳嵐重點(diǎn)研究了中小股東在不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易中受到的權(quán)益侵害，并從公司內(nèi)部治理、外部法律法規(guī)、引入第三方機(jī)構(gòu)等方面提出關(guān)于規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的建議[4]。

2 大股東如何侵害小股東權(quán)益

2.1 利用“資本多數(shù)決”原則

“資本多數(shù)決”常在我國(guó)公司股東大會(huì)中體現(xiàn)，它同時(shí)是公司股東的民主體現(xiàn)?！百Y本多數(shù)決”有兩個(gè)特征，其中關(guān)鍵的一點(diǎn)是：當(dāng)股份越多的情況下，所擁有的支配權(quán)也越大，也就是說(shuō)在公司擁有的股份越多，將處于支配地位；同時(shí)這意味著作為大股東會(huì)在股東大會(huì)上擁有更多的表決權(quán)。在沒(méi)有其他法律、法規(guī)的介入下，“資本多數(shù)決”原則顯然只是大股東權(quán)力的擁護(hù)者，而小股東的提案權(quán)也極容易遭到架空，為大股東的利益創(chuàng)造更好的條件。增資、資產(chǎn)置換以及關(guān)聯(lián)交易等行為雖然表面上符合要求，但實(shí)際上卻成為大股東的不正當(dāng)行權(quán)，以致全體股東共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而使中小股東的權(quán)益受到侵害[5]。

2.2 利用公司治理結(jié)構(gòu)的不完善

混合制約束機(jī)制是目前被我國(guó)公司采用的主要治理模式，其結(jié)構(gòu)大致分為股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、CEO層級(jí)。而大多數(shù)時(shí)候，監(jiān)事會(huì)在該結(jié)構(gòu)中很難有效發(fā)揮作用，這是因?yàn)楸O(jiān)事會(huì)本身就是由股東大會(huì)選舉而成，大股東又在股東大會(huì)中起著更多的決定作用，所以監(jiān)事會(huì)和大股東之間的關(guān)系并不是單一的監(jiān)督關(guān)系，其間更為復(fù)雜的人際關(guān)系導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員很難真正完全公正地進(jìn)行有效監(jiān)督。

2.3 利用關(guān)聯(lián)交易

兩個(gè)關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行資源轉(zhuǎn)移、付出勞務(wù)義務(wù)等行為被稱作“關(guān)聯(lián)交易”。關(guān)聯(lián)方之一為本公司的控股股東，另一方則為與該股東有著直接或間接利益聯(lián)系的企業(yè)與公司。關(guān)聯(lián)交易的好處是高效率、低成本，但不公正的現(xiàn)象往往更容易出現(xiàn)在這種環(huán)境下，它也被歸為“不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易”，這種交易造成的結(jié)果是一方獨(dú)自獲益，而以投資者及少數(shù)中小股東為代表的另一方被動(dòng)犧牲了自己的合理權(quán)益。

2.4 利用信息不對(duì)稱

在我國(guó)眾多企業(yè)當(dāng)中，大股東可以憑借其強(qiáng)勢(shì)的地位來(lái)剝奪中小股東對(duì)某些重大事件的知情權(quán)與發(fā)言權(quán)，而由于信息偏差導(dǎo)致中小股東的投資決策行為也偏離了正確的方向。

3 中小股東權(quán)益保護(hù)中存在的問(wèn)題

3.1 中小股東的權(quán)利實(shí)施得不到有效保障

監(jiān)事會(huì)是當(dāng)前為了保護(hù)股東權(quán)益而設(shè)置的，但在具體操作下，其對(duì)中小股東的權(quán)利實(shí)施起到的作用卻十分有限。當(dāng)中小股東合有3%以上股份則有權(quán)向董事會(huì)提交提案，3%的標(biāo)準(zhǔn)雖然一定程度規(guī)范了公司對(duì)提案權(quán)的使用，但也導(dǎo)致小股東的權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)。

另外，為限制一股獨(dú)大而設(shè)計(jì)的累計(jì)投票制中需要所有中小股東意見(jiàn)一致的規(guī)定，以及類似的苛刻條件也是中小股東權(quán)利實(shí)施得不到有效保障的原因之一。

3.2 公司章程不完善

公司章程是公開性法律文件，記載公司組織及活動(dòng)基本準(zhǔn)則，影響范圍涵蓋全公司包括股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。公司章程中很重要的一個(gè)作用便是對(duì)我國(guó)公司法不完善的地方進(jìn)行補(bǔ)充，那么公司章程的不夠完善則會(huì)使中小股東的權(quán)益保護(hù)工作更難有效實(shí)施。

新公司法在股東大會(huì)召集步驟中的條件略顯簡(jiǎn)單，應(yīng)該在公司章程中設(shè)置更苛刻的條件，在持股比例和時(shí)間中設(shè)置一定障礙[3]。公司章程在判斷原則和判斷標(biāo)準(zhǔn)上應(yīng)該有更切實(shí)明確的表現(xiàn)，要求既體現(xiàn)股權(quán)平等原則，又能夠保護(hù)中小股東的權(quán)益。

3.3 缺乏可操作性的法律條款

當(dāng)中小股東持股比例不低于10%時(shí)，可向法院提出將公司解散的申請(qǐng)，這些是新公司法中明確寫到的，但苛刻繁瑣的手續(xù)條件使中小股東在面對(duì)這一問(wèn)題時(shí)難以順利維權(quán)。現(xiàn)階段我國(guó)大部分公司內(nèi)，大股東都集中了公司的多數(shù)權(quán)力，這是因?yàn)榉芍姓J(rèn)可出資額度決定股東所擁有的權(quán)力，而中小股東的低股權(quán)比例使得他們?cè)诠镜慕?jīng)營(yíng)決策活動(dòng)中失去發(fā)言權(quán)[6]。中小股東在維護(hù)自身權(quán)益時(shí)找不到操作性高的法律條款，收集證據(jù)的繁雜等也使得他們?cè)诰S權(quán)的過(guò)程中逐漸消極。

3.4 中小股東缺乏維權(quán)意愿

中小股東自身的維權(quán)需求程度也是導(dǎo)致其權(quán)益是否受損的重要原因之一。在我國(guó)資本市場(chǎng)上，不乏中小股東因短期利益進(jìn)行取巧投機(jī)，公司的治理卻被置之腦后[7]。所以顯而易見(jiàn)的是，部分中小股東自身意愿不強(qiáng)烈也極大程度上加深了中小股東這一群體的維權(quán)難度。中小股東作為投資者時(shí)，其投資理念決定了他們是想“搭便車”賺快錢還是要積極維權(quán)。因此，在保護(hù)中小股東自身權(quán)益道路上如何加強(qiáng)其公司治理參與度也是需要管理者考慮的問(wèn)題之一。

4 中小股東權(quán)益保護(hù)的措施建議

4.1 著力構(gòu)建完善的中小股東法律制度

中小股東權(quán)益保護(hù)需要法律制度的兜底，只有先從法律保障做起，中小股東才能獲得更多屬于自己的權(quán)益。法律因其普適性很難專注于保護(hù)中小股東這一群體，而是通過(guò)各種如累積投票權(quán)的制度對(duì)其進(jìn)行間接約束保護(hù)。中小股東的決策權(quán)可以通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的改善得到基礎(chǔ)保障，自由合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股份，可以最低程度地維護(hù)自己的利益。

另外，中小股東想要尋找到可依附的大股東，就必須在原有的累積股票權(quán)上進(jìn)行增添設(shè)置，用強(qiáng)制執(zhí)行替代許可模式，使公司各項(xiàng)事務(wù)上體現(xiàn)出中小股東的思想，讓投票累積制度成為完善且必不可少的制度[2]。最后就是關(guān)于訴訟權(quán)的完善，在大股東做出違規(guī)違法行為時(shí)，為中小股東開通訴訟通道，使大股東和中小股東權(quán)利的聯(lián)系變成雙向，而非單向的壓榨；同時(shí)，訴訟成本高、周期長(zhǎng)的環(huán)境也應(yīng)該通過(guò)新的法律條款進(jìn)行優(yōu)化。

4.2 強(qiáng)化公司信息披露制度

應(yīng)把資本市場(chǎng)監(jiān)管工作的重中之重放在信息披露上，它揭示控股股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及關(guān)聯(lián)交易當(dāng)中的利益沖突，為中小股東權(quán)益的保護(hù)提供了信息支持[4]。在很多情況下，中小股東權(quán)益保護(hù)出現(xiàn)問(wèn)題就是由于信息與大股東存在偏差，而這種微小的偏差就會(huì)導(dǎo)致中小股東權(quán)益的損失，所以完善信息披露制度和加大資本市場(chǎng)的透明度都是現(xiàn)在迫切需要的。

公司需要在財(cái)務(wù)狀況、現(xiàn)金流動(dòng)性等方面對(duì)社會(huì)群體及中小股東作出更具體、更及時(shí)的披露，使得中小股東能對(duì)公司的大股東進(jìn)行更合理有效的監(jiān)督，進(jìn)而提高自身在股東大會(huì)的地位，保障其知情權(quán)、發(fā)言權(quán)乃至決策權(quán)，同時(shí)還可以抑制公司不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，更大程度地保護(hù)了中小股東的權(quán)益。

4.3 成立專門保護(hù)中小股東權(quán)益的組織

中小股東權(quán)益保護(hù)的專門組織屬于第三方機(jī)構(gòu)，也被很多西方國(guó)家采用，有一定的借鑒意義。不同于監(jiān)事會(huì)，作為第三方，不用擔(dān)心和各個(gè)部門之間的關(guān)系，彼此也不存在利益聯(lián)系與沖突，顯然比起內(nèi)部的監(jiān)督組織，其更加公正、客觀。該組織可以代表中小股東參與管理，行使權(quán)力和維護(hù)權(quán)利，作為中小股東的聯(lián)合，它比任何中小股東的單一個(gè)體都更具力量，其表決權(quán)、訴訟權(quán)都會(huì)較之前發(fā)揮更多的作用。對(duì)于我國(guó)現(xiàn)階段中小股東權(quán)益保護(hù)難的環(huán)境，這不失為一個(gè)值得嘗試的方法。

4.4 建立有效權(quán)衡權(quán)利的公司治理機(jī)制

權(quán)衡公司的權(quán)利必須先完善公司的獨(dú)立董事制度和監(jiān)事會(huì)制度。目前，獨(dú)立董事更多的是形式上的設(shè)置，監(jiān)事會(huì)又多與控股股東的利益緊密聯(lián)系，兩個(gè)本應(yīng)更多為中小股東權(quán)益發(fā)言的組織卻難以發(fā)揮本來(lái)的作用。所以應(yīng)該加大員工董事在獨(dú)立董事中的比重，并在投票選舉的監(jiān)事會(huì)成員中引入一定比例的獨(dú)立員工。這兩個(gè)舉措都是為了加大中小股東在這兩個(gè)監(jiān)督組織中的份量。

另外，可以同時(shí)設(shè)立獎(jiǎng)懲制度，對(duì)于沒(méi)有及時(shí)履行監(jiān)督職責(zé)的成員進(jìn)行業(yè)績(jī)上的處罰，而對(duì)做到了及時(shí)公正監(jiān)督的成員給予一定獎(jiǎng)勵(lì)，鼓勵(lì)成員在監(jiān)督工作中發(fā)揮作用。