吳小評

（中國共產(chǎn)黨上海市浦東新區(qū)委員會黨校 上海 201210）

一、中國傳統(tǒng)法律文化中的“孝”

（一）在中國傳統(tǒng)法律文化中“孝”具有重要地位

在中國傳統(tǒng)法律文化中，“孝”具有非常重要的地位和價值。政府頒布的法律、習(xí)慣法、家族法、社會道德等都把“孝”作為重要的理念，都有相應(yīng)的規(guī)范，“孝”的意識也深深銘刻在一般民眾的心中，有效地化為大多數(shù)人的生活實(shí)踐。這既是儒家文化的影響，也是統(tǒng)治者維護(hù)統(tǒng)治秩序的需要。

唐律中被稱為“十惡”的十類重大犯罪，其中之一就是“不孝”，而同屬這十類重大犯罪的“不睦”“內(nèi)亂”“惡逆”也與“孝”有一定關(guān)聯(lián)。其實(shí)，“不孝”罪最早可以追溯到周朝，《周禮·地官大司徒》：“以鄉(xiāng)八刑糾萬民：一曰不孝之刑，二曰不睦之刑，三曰不姻之刑，四曰不弟之刑，五曰不任之刑，六曰不恤之刑，七曰造言之刑，八曰亂民之刑。”這其中第一條就是“不孝之刑”。也就是說，封建社會歷朝歷代，“不孝”都是大罪。

在中國古代法中，民間法制具有重要地位，在民事領(lǐng)域，民間法制的實(shí)際作用甚至超過了官方法制。古代社會自給自足的自然經(jīng)濟(jì)占統(tǒng)治地位，社會生產(chǎn)力不發(fā)達(dá)，財(cái)政收入有限，所以無力支撐龐大的政府規(guī)模，官方法律只對與統(tǒng)治秩序密切相關(guān)的事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定，而其他老百姓的日常生活小事則交給民間法制，政府只對民間法制的運(yùn)行給予一定的引導(dǎo)和支持。中國封建社會非常重視家族功能，因此在民間法制中，家族法占有重要地位。而家族法一般都是有儒家文化背景的知識分子制定的，所以不同家族制定的家族法在內(nèi)容方面有很多共性，其中共性之一就是把孝道作為重要內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。

（二）中國傳統(tǒng)法律文化中“孝”的特點(diǎn)

中國傳統(tǒng)法律文化中的“孝”具有以下特點(diǎn)。

第一，受儒家文化影響，強(qiáng)調(diào)長幼尊卑等級秩序，無論在法律規(guī)范上還是在道德規(guī)范上，父母子女之間的地位不平等，權(quán)利義務(wù)不平衡。封建社會統(tǒng)治者重視家族的社會功能，通過家長權(quán)的規(guī)定控制家族，維持社會穩(wěn)定，在法律上，家長既擁有控制家庭成員的權(quán)力，也要對家庭成員的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。在這方面，家族法進(jìn)一步補(bǔ)充和強(qiáng)化了國家法律的規(guī)定，更為細(xì)致地規(guī)定了家長對家庭成員的監(jiān)護(hù)權(quán)、婚姻決定權(quán)、懲戒權(quán)等。因此，古代社會的“孝”更多地體現(xiàn)為子女對父母的服從、恭敬以及長大成人后對父母的供養(yǎng)。

第二，古代社會對“孝”的理解非常強(qiáng)調(diào)形式，無論是國家法還是家族法都有許多形式上的規(guī)定。比如，古代法律中常有“父母在，不得別籍異財(cái)”的規(guī)定，也就是說，父母在世的時候，子女一般不能分家析產(chǎn)、單立門戶；上至皇帝下至百姓都有“守孝三年”的規(guī)定，父母去世，必須請假回家守孝三年，在這三年中有很多禁止性的規(guī)定：不能穿紅戴綠，要減少娛樂活動，不能結(jié)婚等等；另外，在老百姓的思想意識中還有“父母在，不遠(yuǎn)行”的觀念。

第三，由于統(tǒng)治者的大力倡導(dǎo)，由于法律制度和文化傳統(tǒng)的影響，“孝”的觀念在全社會深入人心，成為大家普遍認(rèn)可、遵從的道德觀念和法律觀念。中國有句古語：百善孝為先。在古代，不孝要受到國家刑罰的處罰，受到社會的唾棄，社會對孝子孝行也大力褒獎，比如漢朝就有“以孝授官”“舉孝廉”等制度，對孝悌者免除租稅徭役或給予賞賜或作為后備官員。歷史上一些著名孝子的故事也是家喻戶曉、流傳甚久。

二、“孝”的當(dāng)代內(nèi)涵

“在現(xiàn)代社會，中國傳統(tǒng)法律文化只有在尊重傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上超越傳統(tǒng)，在尊重社會歷史規(guī)律的基礎(chǔ)上對傳統(tǒng)進(jìn)行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換，才能適應(yīng)現(xiàn)代，賦予傳統(tǒng)永久的生命力和現(xiàn)代意義?！痹谛聲r代新的社會條件下，“孝”也出現(xiàn)了新的內(nèi)涵和特點(diǎn)。

第一，父母和子女之間地位平等，人格獨(dú)立，雖然父母對未成年子女仍然有保護(hù)、照顧、教育等職責(zé)，但并沒有法定職責(zé)之外的支配控制權(quán)?！靶ⅰ辈⒉灰馕吨欢ㄒ绊槨?，每個成年人對自己的事務(wù)都有自我決定權(quán)，即使父母也不應(yīng)干涉；即使是未成年人，現(xiàn)在對孩子的教育也不以“聽話”為目的，而是更強(qiáng)調(diào)培養(yǎng)孩子發(fā)展獨(dú)立的人格。調(diào)查顯示，在社會大眾的思想意識中，“順從父母”已不再是重要的孝行，且文化程度越高的老年人越不認(rèn)為“孝”必須“順”。在社會生活實(shí)踐中，“孝而不順”是常態(tài)。

第二，“孝”更講情感基礎(chǔ)，權(quán)威性孝道式微，相互性孝道普遍，能做到“孝”的子女往往與父母具有深厚的感情基礎(chǔ)，而與父母感情基礎(chǔ)薄弱的子女即使自身有強(qiáng)烈的道德觀念，也往往只能做到“養(yǎng)而不孝”；“孝”更重實(shí)質(zhì)，表現(xiàn)形式日趨多樣化，古代社會重視的那些形式越來越不受重視。在家庭關(guān)系中，父母子女之間的情感親密度普遍上升，這一點(diǎn)在城市戶籍家庭中表現(xiàn)更為明顯，但在農(nóng)村戶籍家庭中也有所表現(xiàn)。兩代人之間遇事有不同看法或利益沖突，能否協(xié)商一致或有效化解，相互之間的感情和信任往往起到至關(guān)重要的作用。另外，正是因?yàn)椤靶ⅰ辈粌H僅是一種感恩回饋、道德強(qiáng)制，更多的是情感和愛的真情流露，所以實(shí)踐中“孝”的表現(xiàn)形式更加多樣化，總體趨勢是更重實(shí)質(zhì)，更輕形式。

第三，“孝”的強(qiáng)制性比古代社會弱。現(xiàn)代社會，不再有傳統(tǒng)的長幼尊卑等級秩序，也沒有“守孝三年”“不得別籍異財(cái)”等強(qiáng)制性規(guī)定，而且家族功能也弱化了，所以“孝”無論在法律強(qiáng)制性上還是道德強(qiáng)制性上都比古代社會弱。在立法上如何設(shè)計(jì)有關(guān)“孝”的法律規(guī)定，在輿論方面如何進(jìn)行有效的孝道宣傳，都是值得研究的問題。

三、“孝”的保障機(jī)制

（一）法律保障

法律保障分兩個層面，一是義務(wù)、懲罰性措施，二是鼓勵、引導(dǎo)性措施。在我國，第二個層面更為薄弱，更需要研究和完善。

1.義務(wù)、懲罰性措施

孝道義務(wù)的履行以及不孝的懲罰性規(guī)定，在我國《老年人權(quán)益保護(hù)法》《婚姻法》《繼承法》《刑法》等法律中有規(guī)定，關(guān)于如何完善這類規(guī)定，學(xué)者們的意見基本一致，即進(jìn)一步細(xì)化義務(wù)規(guī)定，使其可操作性更強(qiáng)，提高懲罰性規(guī)定的懲罰力度或進(jìn)一步豐富懲罰性措施。

2.鼓勵、引導(dǎo)性措施

“道德方面的最大問題往往并不在于缺乏洞見；并不在于告訴人們應(yīng)當(dāng)如何，而在于如何使人們愿意這種應(yīng)當(dāng)?！薄靶ⅰ笔侵腥A民族的傳統(tǒng)美德，在現(xiàn)代社會，“孝”在人們心目中仍然具有無限崇高性，但是在生活實(shí)踐中卻出現(xiàn)了一些大大小小的問題。孝道實(shí)踐的有限性，原因是多方面的，但其中一個重要原因就是鼓勵、引導(dǎo)性措施不夠，在這方面我們國家和其他國家相比也有一定的差距。有學(xué)者將法律保障中的鼓勵、引導(dǎo)性措施稱為“‘孝老’權(quán)利的法律化”，認(rèn)為僅僅把“孝”作為法律義務(wù)來規(guī)定有很大的局限性，家庭關(guān)系具有親密性、復(fù)雜性等特點(diǎn)，對老人的贍養(yǎng)不僅包括物質(zhì)贍養(yǎng)，也包括精神贍養(yǎng)，因此僅僅靠義務(wù)強(qiáng)制不能解決全部問題，法律更應(yīng)從權(quán)利保障的角度鼓勵、引導(dǎo)人們盡孝。筆者認(rèn)為，鼓勵、引導(dǎo)性措施至少應(yīng)包括住房優(yōu)惠、稅收優(yōu)惠、單位便利等幾個方面。

（1）住房優(yōu)惠

韓國和新加坡都有若與父母同住就有住房方面優(yōu)惠或獎勵的規(guī)定。2007年韓國通過了世界上第一部孝行獎勵法《孝行獎勵資助法》，該法第三章第十二條規(guī)定：“國家或地方自治團(tuán)體向與子女共同居住于一個住宅房或住宅區(qū)域內(nèi)的父母等提供具備與之相應(yīng)的設(shè)備和功能的居住設(shè)施，以此表示獎勵行孝行為；國家或地方自治團(tuán)體可以依照第一款規(guī)定向提供居住設(shè)施服務(wù)的供應(yīng)者，進(jìn)行資助?！倍遥n國建設(shè)交通部發(fā)布的《住房認(rèn)購制度改革方案》中規(guī)定，贍養(yǎng)老人的家庭有優(yōu)先購房權(quán)。新加坡在住房方面有獨(dú)具特色的組屋制度，為了激勵、引導(dǎo)孝行，政府規(guī)定單身的年輕人只有與父母同住，才能購買或租賃組屋；若與父母同住，或住在離父母較近的地方，可獲得一定數(shù)量的住房補(bǔ)貼；申請組屋時，三代同堂家庭優(yōu)先安排并給予價格優(yōu)惠；如果子女與喪偶父親或母親同住，那么在繼承父母房產(chǎn)時減免遺產(chǎn)稅。

韓國和新加坡都是深受儒家“孝”文化影響的國家，所以都在住房方面鼓勵三代同住。在我國，進(jìn)入21世紀(jì)以來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，住房條件的改善，子女成年后尤其是婚后與父母分開居住已經(jīng)成為社會生活的常態(tài)。一方面，兩代人的生活重心、生活節(jié)奏不同，分開居住有利于保證生活質(zhì)量，減少矛盾摩擦。但是另一方面，目前我國老年人的養(yǎng)老方式仍以居家養(yǎng)老為主，兩代人共同生活在客觀上確實(shí)更方便子女對父母進(jìn)行照料，可以讓老年人更好地享受家庭溫情。因此，在心態(tài)上，大多數(shù)人都有一定的矛盾心理：既向往大家庭天倫之樂，又怕互相干擾矛盾摩擦。我國房地產(chǎn)市場上缺乏專門為兩代或三代人共同居住而設(shè)計(jì)的住宅，大部分普通住宅內(nèi)部各房間之間私密性差、獨(dú)立性差。因此，筆者建議，我國應(yīng)借鑒韓國和新加坡的做法，在住房設(shè)計(jì)、購房優(yōu)惠等方面出臺鼓勵幾代同住或近住的具體措施。

（2）稅收優(yōu)惠

2018年12月，國務(wù)院發(fā)布《個人所得稅專項(xiàng)附加扣除暫行辦法》，其中第七章是贍養(yǎng)老人的專項(xiàng)附加扣除規(guī)定，和其他國家相比，我國的扣除條件更為寬松，只規(guī)定了被贍養(yǎng)人的年齡（60歲以上）、親屬關(guān)系（父母以及子女均已去世的祖父母、外祖父母）以及扣除的最高額度（每月2000元）。有學(xué)者考察了美、日、德等國的相關(guān)制度后，認(rèn)為我國應(yīng)將被贍養(yǎng)人的收入、健康狀況、贍養(yǎng)人對被贍養(yǎng)人的實(shí)際贍養(yǎng)支出、是否同住等也納入扣除標(biāo)準(zhǔn)，防止出現(xiàn)被贍養(yǎng)人經(jīng)濟(jì)條件很好，贍養(yǎng)人并沒有實(shí)際贍養(yǎng)支出，卻可以享受此項(xiàng)個人所得稅專項(xiàng)附加扣除的不公平情況。但是筆者認(rèn)為我國的規(guī)定更為合理，贍養(yǎng)既包括物質(zhì)贍養(yǎng)，也包括精神贍養(yǎng)，在物質(zhì)生活水平普遍提高的現(xiàn)代社會，精神贍養(yǎng)的需求更為突出。我國目前的專項(xiàng)附加扣除額度較小（德國的最高扣除額度是每年9744歐元），因此這種稅收優(yōu)惠更像是一種對“孝”的宣傳和精神獎勵，所以不必將扣除條件和扣除標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定得過于嚴(yán)格和細(xì)致。當(dāng)然，如果今后大幅提高扣除額度，那么可以考慮設(shè)計(jì)更為細(xì)致、嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)和條件。

（3）單位便利

組織支持也是“孝”的重要外部環(huán)境。有實(shí)證研究表明，如果組織對員工照顧父母表示理解和支持，比如給予靈活的工作時間或帶薪假期，那么員工心理壓力會減輕，幸福感會提升，孝道信念會增強(qiáng)，工作積極性也會提高。在努力工作和照顧父母之間平衡，是每一個子女尤其是中年子女都要面對的現(xiàn)實(shí)問題。我國《老年人權(quán)益保護(hù)法》第18條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利?！钡牵?dāng)父母生重病時，國家規(guī)定的一般的探親休假權(quán)利并不能滿足實(shí)際的照顧需求。因此，筆者建議，應(yīng)將“父母重病假”作為法定權(quán)利，規(guī)定當(dāng)員工父母重病時給予員工每年7—12天的帶薪假期，并且在法律中作出一項(xiàng)原則規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)在職工父母重病時盡量給予靈活的工作時間安排，以方便其履行贍養(yǎng)義務(wù)?！?/p>

（二）道德宣傳

在道德宣傳方面，筆者認(rèn)為，我國目前應(yīng)注意兩個問題，一是應(yīng)整體、系統(tǒng)地培養(yǎng)公民的道德素質(zhì)，二是應(yīng)加快形成當(dāng)代新型孝文化體系。

1.全面培養(yǎng)公民道德素質(zhì)

“孝”作為一種道德品質(zhì)，不是孤立地形成的，人的各種道德品質(zhì)是相互聯(lián)系的一個有機(jī)整體，因此對公民的道德教育、道德宣傳要注重全面性。我國正處于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型期，從社會發(fā)展的歷史規(guī)律看，物質(zhì)財(cái)富的增加并不必然帶來道德水平的提升。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為社會主義道德建設(shè)提供了一定的物質(zhì)基礎(chǔ)和人文條件，但市場經(jīng)濟(jì)重經(jīng)濟(jì)效益，崇尚思想解放、思想自由，所以也給人們的思想意識帶來一定的沖擊，部分人越來越“重利輕義”，精神信仰缺失。應(yīng)當(dāng)說，在現(xiàn)階段，注重公民全面道德建設(shè)，培育良好的社會風(fēng)氣，具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。而對“孝”的宣傳和教育，也要以全面系統(tǒng)培養(yǎng)公民的道德素質(zhì)作為背景和支撐，才能起到事半功倍的效果。

2.道德宣傳應(yīng)和“孝”的當(dāng)代內(nèi)涵相適應(yīng)

2012年8月13日全國婦聯(lián)老齡工作協(xié)調(diào)辦、全國老齡辦、全國心系系列活動組委會共同發(fā)布了“新‘24孝’行動標(biāo)準(zhǔn)”（以下簡稱“新24孝”），之后兩年又舉辦過聲勢浩大的宣傳活動，可是從實(shí)際效果看，這個“新24孝”公眾知曉度并不高，并沒有產(chǎn)生持久的社會影響。筆者認(rèn)為，“新24孝”的內(nèi)容過于具體、繁瑣，缺乏概括提煉，所以既不好記憶也缺乏普適性，可以將其簡化為6條：常關(guān)心、陪伴父母，照料好父母的日常生活，保證父母物質(zhì)生活充裕，經(jīng)常與父母進(jìn)行精神交流、給予父母情感支持，不干涉父母的生活，幫助父母接觸新事物、學(xué)習(xí)新知識。將這6條作為“行動標(biāo)準(zhǔn)”，既體現(xiàn)了新時代“孝”的本質(zhì)，又容易記憶，且具有普遍適用性。

盡管近幾十年學(xué)者們對“孝”進(jìn)行了大量研究和探索，有關(guān)部門舉行過不少孝親活動，媒體也積極參與宣傳，但我國目前尚未形成當(dāng)代新型的孝文化體系，也未創(chuàng)作出影響力深遠(yuǎn)的孝文化經(jīng)典文藝作品，所以宣傳效果受到了一定影響。另外，一些形式化的、與“孝”的當(dāng)代內(nèi)涵不相適應(yīng)的活動也層出不窮，例如，不止一個地方舉辦過集體洗腳、集體下跪、集體捶背之類的活動，幾百人甚至幾千人同時在一個場地以洗腳、下跪或捶背的方式向父母表示感恩。如前所述，當(dāng)代“孝”的重要特點(diǎn)是情感性、私密性，重實(shí)質(zhì)、輕形式，而這類集體感恩活動并沒有和“孝”的這些當(dāng)代特點(diǎn)相適應(yīng)，所以不但宣傳效果不好，而且不利于加速新型孝文化體系的形成。

（三）其他外部環(huán)境

除了法律保障、道德宣傳，完善養(yǎng)老體系，大力發(fā)展社區(qū)居家養(yǎng)老，建設(shè) “適老”城市，發(fā)展經(jīng)濟(jì)，實(shí)現(xiàn)共同富裕等等，都是“孝”的重要外部環(huán)境，因不是本文討論的重點(diǎn)，所以這里不詳細(xì)展開。