劉俊

（廣東省農(nóng)墾集團公司，廣東 廣州 510612）

大型企業(yè)集團內(nèi)部業(yè)務(wù)重組整合過程中往往涉及內(nèi)部股權(quán)的處置。對其股權(quán)處置方案的制定應(yīng)結(jié)合相關(guān)情況綜合考慮，全面分析。否則由于方案的不完善或不嚴謹將會給企業(yè)合規(guī)經(jīng)營、稅務(wù)，甚至是企業(yè)未來的經(jīng)營戰(zhàn)略造成一定的影響。為防控風險，保障企業(yè)合規(guī)持續(xù)經(jīng)營，下文分別從相關(guān)風險防控及稅收籌劃角度進行分析并提出了相關(guān)建議。

一、企業(yè)集團內(nèi)部股權(quán)處置的風險防控

（一）政策違規(guī)風險

1．應(yīng)符合相關(guān)的政策規(guī)定

防控政策違規(guī)風險主要針對涉及國有資產(chǎn)交易的行為。為規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為，防止國有資產(chǎn)流失，涉及國有產(chǎn)權(quán)的處置需符合相關(guān)法律法規(guī)的管理規(guī)定。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十三條，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行。第三十一條規(guī)定了可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的情形：一是涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。二是同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。因此，需結(jié)合實際情況認真研判涉及國有產(chǎn)權(quán)的處置，對不滿足非公開轉(zhuǎn)讓許可情形的，應(yīng)嚴格按照規(guī)定通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行，以防違反政策規(guī)定的情況出現(xiàn)。本文主要討論集團內(nèi)部的股權(quán)重組，因此，可免于非公開轉(zhuǎn)讓，但同時應(yīng)按程序履行好其他相關(guān)手續(xù)。

2．應(yīng)同時做好產(chǎn)權(quán)登記工作

按照《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法實施細則》（以下簡稱《細則》）規(guī)定，企業(yè)發(fā)生國有產(chǎn)權(quán)變動應(yīng)及時辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，不及時辦理相應(yīng)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，致使產(chǎn)權(quán)登記證正本、副本記載情況與實際情況不符的，由企業(yè)承擔相應(yīng)的法律責任。因此，在進行集團內(nèi)部股權(quán)重組時，應(yīng)同步考慮做好涉及國有產(chǎn)權(quán)變動的產(chǎn)權(quán)登記工作。防止因未及時辦理而承擔相應(yīng)的法律責任。

（二）稅務(wù)風險

制定國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時應(yīng)同步考慮相關(guān)的稅務(wù)風險防控工作。由于非上市企業(yè)未公開發(fā)行股票，其股權(quán)不屬于有價證券，轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)不屬于增值稅征稅范圍。因此，集團內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的主要稅種為企業(yè)所得稅。在辦理集團內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓時應(yīng)考慮具體交易安排對稅負的影響，防控稅務(wù)風險的發(fā)生。

（三）戰(zhàn)略實施風險

在進行集團內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓時應(yīng)同時做好長遠的戰(zhàn)略安排，防止出現(xiàn)戰(zhàn)略實施風險。根據(jù)《股份有限公司國有股權(quán)管理工作指南》規(guī)定，財政部和省級財政（國資）部門出具的關(guān)于國有股權(quán)管理的批復文件是有關(guān)部門批準成立股份公司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進行股權(quán)登記的依據(jù)。因此，若集團公司針對被轉(zhuǎn)讓股權(quán)單位制定了上市等戰(zhàn)略計劃，應(yīng)提前謀劃、全面布局、穩(wěn)步推進所有相關(guān)的準備工作。上文已經(jīng)闡述了股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)做好產(chǎn)權(quán)登記工作的必要性，同時，根據(jù)《細則》第四條有關(guān)規(guī)定，財政部門審定和頒發(fā)的《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》，是依法確認企業(yè)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的法律憑證，因此及時辦理產(chǎn)權(quán)登記證不僅是制度要求，也是財政部門出具國有股權(quán)管理批復文件的必須要件，更是企業(yè)未來實施上市等戰(zhàn)略計劃的必要環(huán)節(jié)，集團公司應(yīng)加以高度重視，以防對企業(yè)的戰(zhàn)略實施造成不必要的風險。

二、企業(yè)集團內(nèi)部股權(quán)處置的稅務(wù)籌劃點

（一）政策依據(jù)

集團公司應(yīng)充分利用現(xiàn)有的財稅規(guī)定做好內(nèi)部股權(quán)處置工作的稅務(wù)籌劃，盡可能最大化企業(yè)的合法權(quán)益。根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》第三條規(guī)定，對100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，凡具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，且劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益的，可以選擇進行特殊性稅務(wù)處理。因此，在進行集團內(nèi)部股權(quán)處置時應(yīng)視具體情況，認真研究、充分研判，充分利用現(xiàn)有優(yōu)惠政策并考慮整體稅負情況采取相應(yīng)措施。

（二）案例基本情況

A公司是一家大型的企業(yè)集團，因企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略調(diào)整和業(yè)務(wù)整合的需要，A公司擬出售下屬D公司。其股權(quán)關(guān)系圖如圖1所示。

圖1

B、C公司分別為A公司的全資子公司和全資孫公司，D公司為C公司的控股子公司，C公司持有D公司60%的股份，同時，A公司還持有D公司40%的股份。在日常的合并報表體系中，D公司納入C公司的合并范圍內(nèi)。

為順利出售集團所持有的D公司股權(quán)，避免在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時出現(xiàn)多個集團內(nèi)企業(yè)的復雜情況，A公司擬在對D公司股權(quán)進行整合的基礎(chǔ)上，由整合后的股權(quán)持有方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，從而達到退出D公司經(jīng)營領(lǐng)域的目的。股權(quán)整合方案如下：A公司將持有的40%D公司股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)給C公司后，D公司即為C公司的全資子公司。處置D公司時由C公司董事會做出決策并按程序報請上級單位批準。

（三）案例分析

A公司之所以選擇無償劃轉(zhuǎn)的方式，主要是考慮利用財稅法規(guī)中關(guān)于無償劃轉(zhuǎn)可適用特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定，暫免繳納企業(yè)所得稅，從而達到節(jié)省公司現(xiàn)金流，提高集團資金使用效率的目的。以下分別從A公司方案本身的瑕疵以及是否應(yīng)選擇適用特殊性稅務(wù)處理的角度進行綜合分析：

1．A公司方案本身存在的問題

《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)（股權(quán)）劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題的公告》對100%直接控制的居民企業(yè)之間做了進一步明確規(guī)定，企業(yè)在適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定時應(yīng)加以注意：一是100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，母公司獲得子公司100%的股權(quán)支付。二是100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，母公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。三是100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。

可見，100%直接控制的居民企業(yè)之間指100%直接控制的母子公司之間。A公司直接將所持D公司股份無償劃轉(zhuǎn)給C公司的計劃不屬于“100%直接控制的母子公司之間”，無法按規(guī)定適用特殊性稅務(wù)處理。若采取分步實施辦法，先將所持D公司股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)給B公司，再由B公司無償劃轉(zhuǎn)給C公司，雖然可以滿足“100%直接控制的母子公司之間”的規(guī)定，但與“股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動”的規(guī)定又不完全吻合，仍存在一定的稅務(wù)風險。當然，也可以考慮待完成股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)12個月后，再將B公司所持有的D公司股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)給C公司，但如此一來，一是阻礙了企業(yè)經(jīng)營計劃的順利實施，二是犧牲了及時出售股權(quán)所得資金流的沉默成本。

因此，若要順利實施無償劃轉(zhuǎn)的計劃，應(yīng)采取由B公司最終持有D公司全部股權(quán)的做法。即：A公司將所持D公司股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)給B公司，同時，C公司將所持D公司的股權(quán)也同步劃轉(zhuǎn)至B公司。此時，即屬于100%直接控制的母子公司之間，又完全吻合了連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動的規(guī)定，避免了此前方案所蘊含的稅務(wù)風險，順利實現(xiàn)了既定目標。

2．是否應(yīng)適用無償劃轉(zhuǎn)的考慮

企業(yè)應(yīng)結(jié)合實際情況考慮對整體稅負的影響。并非在任何情形下按上述方案適用特殊性稅務(wù)處理都是最有利于企業(yè)的選擇。適用特殊性稅務(wù)處理，只是在集團內(nèi)部按照股權(quán)原計稅基礎(chǔ)價值由A、C公司持有D公司股權(quán)變?yōu)橛葿公司持有。在B公司與目標購買方達成協(xié)議并轉(zhuǎn)讓所持全部D公司股權(quán)時，仍要按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅，在集團公司層面，只是由于未實際出售而推遲了繳納企業(yè)所得稅的時間，并沒有實際減少所得稅的金額。因此，從集團整體稅負角度出發(fā)，應(yīng)同步考慮A、C公司自身的經(jīng)營情況。若可預期A、C公司當年為經(jīng)營虧損，或有未彌補虧損，可選擇一般性稅務(wù)處理，利用當年虧損和（或）未彌補虧損，消化D公司股權(quán)的應(yīng)納稅所額額，從而達到在集團層面減少整體稅負的目的，實現(xiàn)集團合法權(quán)益的最大化。

綜上，企業(yè)在制定內(nèi)部股權(quán)劃轉(zhuǎn)方案時，應(yīng)結(jié)合企業(yè)的經(jīng)營戰(zhàn)略和實際情況通盤考慮、全面分析，既要避免方案違反相關(guān)政策規(guī)定，防控相關(guān)政策違規(guī)風險、稅務(wù)風險及戰(zhàn)略實施風險，又要從集團整體層面的稅負角度出發(fā)，綜合考慮選擇最有利于維護集團合法權(quán)益的處置方案，達到為集團實現(xiàn)經(jīng)營戰(zhàn)略保駕護航的目的。