趙勇

（浙江雅新律師事務(wù)所，浙江 嘉興 314000）

不良資產(chǎn)處置是指債權(quán)人綜合運用符合法律規(guī)定的方法，對不良資產(chǎn)進行運營管理，并進行價值提升以及變現(xiàn)的活動。不良資產(chǎn)管理公司通過競價或合同轉(zhuǎn)讓方式承接不良資產(chǎn)，然后通過二次出售、債權(quán)重組、本息清收、破產(chǎn)清算、訴訟追償、債轉(zhuǎn)股等方式進行處置。

一、直接追償

對債務(wù)人采取直接催收追償，行使擔(dān)保權(quán)以及通過訴訟（仲裁）、委托第三方追償?shù)仁侄巍Ｖ苯幼穬敺椒ㄟm用于企業(yè)雖經(jīng)營困難，但具備一定償債能力的情形。直接追償方式具有成本低、效率高、難度大、手段有限的特征。通過直接催收或訴訟追償，會一定程度上增加債務(wù)人的履約壓力，也可避免使用其他處置方式如盡職調(diào)查、程序報批等手段，減少成本投入，簡化手續(xù)。由于我國信用體系構(gòu)建善不完善，如果出現(xiàn)債務(wù)人惡意逃避債務(wù)的情況將直接影響追償效果。直接追償方式的實施關(guān)鍵是多方面增加債務(wù)人、擔(dān)保人的履約動力，如提高違約成本、提供長期合作機會等，盡可能創(chuàng)造好的談判條件，迫使債務(wù)人及擔(dān)保人還款。如果采取訴訟手段，應(yīng)選擇更優(yōu)的訴訟時機、方式，做好訴訟準(zhǔn)備，對債務(wù)人、擔(dān)保人財產(chǎn)進行及時保全。從第三方委托代理追償?shù)闹黧w來看，一般委托律師事務(wù)所進行風(fēng)險代理。資產(chǎn)管理公司接收不良資產(chǎn)后處置時間長短不一，一般情況下為1～3年。

二、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

資產(chǎn)管理公司可通過把不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給投資者，實現(xiàn)現(xiàn)金回籠的目的。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓包括拍賣、招投標(biāo)以及競爭性談判等公開處置方式，也包括合同轉(zhuǎn)讓等非公開處置方式；可單獨處置，也可打包處置。

一般而言，拍賣及招投標(biāo)等公開處置方式主要適用于通用性較強、需求量大、價值高的不良資產(chǎn)，如房地產(chǎn)、設(shè)備、車輛和原材料等；競爭性談判處置方式適用于需求不足、競買人不多、不能拍賣或拍賣效果不好、不適合招投標(biāo)轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)；合同轉(zhuǎn)讓處置方式適用于需求嚴(yán)重不足、合適投資者極少、沒有競爭對手、無法比較選擇的資產(chǎn)；打包處置方式適用于處置難度較大、周期較長的不良資產(chǎn)。

資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式的關(guān)鍵在于資產(chǎn)價格，通過最佳方式發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)的價值并推薦給投資人，從中篩選出最優(yōu)投資者，實現(xiàn)最大的處置效益。拍賣、招投標(biāo)以及競爭性談判等公開處置方式應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)法律法規(guī)，避免出現(xiàn)壓價、圍標(biāo)等不正常現(xiàn)象。合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)進行充分論證，履行報批程序，最大幅度地提升轉(zhuǎn)讓價格。結(jié)算方式上要求一次性付款，如需分期付款的，應(yīng)當(dāng)爭取最佳的付款期限、次數(shù)等，并落實擔(dān)保措施。

三、破產(chǎn)受償

破產(chǎn)受償由債務(wù)人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》等法律規(guī)定依法申請破產(chǎn)，債權(quán)人可通過參與由法院主導(dǎo)的破產(chǎn)程序進行受償。

破產(chǎn)受償這一資產(chǎn)處置方式適用于債務(wù)人資不抵債，無力償還款項，擔(dān)保措施亦無法實現(xiàn)，而破產(chǎn)財產(chǎn)無法取回另行處置，債務(wù)人無力繼續(xù)經(jīng)營的情形。

破產(chǎn)受償方式的實施關(guān)鍵是程序透明，債權(quán)人應(yīng)及時參加債權(quán)人會議，持續(xù)關(guān)注破產(chǎn)進程，防止債務(wù)人（即破產(chǎn)企業(yè)）利用破產(chǎn)方法逃廢債。債權(quán)人應(yīng)盡力維護好自身合法利益。此時，第三方委托代理參與破產(chǎn)程序的主體一般為律師事務(wù)所。

四、債轉(zhuǎn)股

債權(quán)人可根據(jù)國家法律、法規(guī)及有關(guān)政策規(guī)定，將對債務(wù)人、擔(dān)保人的逾期不良債權(quán)轉(zhuǎn)為對該企業(yè)的投資入股資金，形成股權(quán)，由債權(quán)人進行階段性持股，并以股東身份參與該企業(yè)的日常經(jīng)營管理。

該處置方式適用于債權(quán)人或擔(dān)保人所處行業(yè)、產(chǎn)品等尚有市場前景，但階段性資金周轉(zhuǎn)不靈的企業(yè)。需要明確的一點是債轉(zhuǎn)股并非長效機制，其真正目的不是讓債權(quán)人做企業(yè)的長期股東，而是最終出售股權(quán)。因此，債轉(zhuǎn)股的最終結(jié)果是讓債權(quán)人在企業(yè)經(jīng)營成熟階段退出。

債轉(zhuǎn)股方式的實施關(guān)鍵是政策因素及具體操作。債轉(zhuǎn)股是國家產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的全新金融工作，政策性較強，目前商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股仍面臨法律瓶頸，雖然債權(quán)人進行債轉(zhuǎn)股在法律上并無禁止性規(guī)定，但從風(fēng)險控制角度來看，卻不能排除可能受政策不利影響，因此債權(quán)人應(yīng)時刻關(guān)注國家政策動態(tài)，適時調(diào)整不良資產(chǎn)工作。目前，債轉(zhuǎn)股操作方式并無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，操作難度較大，涉及大量論證、盡職調(diào)查及評估工作，并涉及復(fù)雜的法律關(guān)系架構(gòu)及法律文件簽署，尤其是退出機制的操作難度較大。第三方委托代理參與債轉(zhuǎn)股程序的主體一般為律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所。

不良資產(chǎn)管理公司通過以股抵債等方式獲得企業(yè)股權(quán)資產(chǎn)，通過改善企業(yè)經(jīng)營管理逐步提升企業(yè)股權(quán)及資產(chǎn)價值，最終通過資產(chǎn)重組、并購重組和上市等實現(xiàn)增值。

五、資產(chǎn)重組

資產(chǎn)重組是不良資產(chǎn)處置方式中較為常用的一種方式，債權(quán)人參與資產(chǎn)重組，包括企業(yè)重組、債務(wù)重組、資產(chǎn)置換、以物抵債、更改債務(wù)條款、并購重組等。

資產(chǎn)重組這一資產(chǎn)處置方式適用于生產(chǎn)經(jīng)營正常、有發(fā)展前景，或具有經(jīng)營特許權(quán)、有大企業(yè)支撐的企業(yè)，可通過重組增強企業(yè)的還款能力和擔(dān)保能力，債權(quán)人也可將不良資產(chǎn)合理變現(xiàn)以實現(xiàn)重組權(quán)益。

資產(chǎn)重組方式的關(guān)鍵在于前期盡調(diào)和程序合規(guī)，資產(chǎn)重組的實質(zhì)是合同及商業(yè)的變更。對新的經(jīng)營管理和投融資方式，如以物抵債、置換資產(chǎn)等，或是企業(yè)合并、分立和破產(chǎn)重整等，均涉及大量論證、盡調(diào)及評估工作，需要重新確定商業(yè)履約主體、方式、期限等事項。而商業(yè)履約變更涉及上市公司、大型國企等特殊主體，均有繁雜的審批或信息披露程序要求，一般委托律師事務(wù)所參與處置，同時還要注意實際情況中較為普遍的政府主導(dǎo)因素。

不良資產(chǎn)管理公司、債權(quán)人、債務(wù)人三方應(yīng)簽訂合同，明確彼此的權(quán)利、義務(wù)和關(guān)系。不良資產(chǎn)管理公司在向債權(quán)企業(yè)收購債權(quán)的同時與債務(wù)企業(yè)及關(guān)聯(lián)方達(dá)成重組合同，約定還款金額、方式、時間以及抵質(zhì)押物與擔(dān)保安排。

六、資產(chǎn)托管

對于債權(quán)人不良資產(chǎn)處置能力較弱、回收過程長、人才不足等問題，可考慮將不良資產(chǎn)委托專業(yè)機構(gòu)，通過專業(yè)化服務(wù)，解決企業(yè)不良資產(chǎn)處置的后顧之憂。根據(jù)不良資產(chǎn)的種類，可考慮不同專業(yè)機構(gòu)，逾期債權(quán)可委托資產(chǎn)管理公司、律師事務(wù)所代為追償；土地、房產(chǎn)等可委托房地產(chǎn)、物業(yè)公司代為經(jīng)營；設(shè)備、原材料等可委托廠商代為銷售和租賃；飛機、輪船、車輛等交通工具可委托航空公司、航運公司及汽車租賃公司等進行經(jīng)營管理。從行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展看，熟悉不良資產(chǎn)處置以及風(fēng)險控制的專業(yè)資產(chǎn)管理公司將是不良資產(chǎn)托管合作的主要機構(gòu)。

資產(chǎn)托管方式的實施關(guān)鍵在于確定受托方有良好的經(jīng)營管理履約能力，首先要對受托企業(yè)進行詳細(xì)的調(diào)查，然后在管理過程中，對受托方的經(jīng)營管理能力及資本充足情況進行合理有效的監(jiān)督。

七、資產(chǎn)證券化

債權(quán)人可將流動性較弱但具有穩(wěn)定現(xiàn)金流的應(yīng)收債權(quán)等資產(chǎn)集中起來，通過增信，在金融資產(chǎn)交易所進行出售，以實現(xiàn)融通資金、資金回籠。資產(chǎn)證券化交易結(jié)構(gòu)中涉及的主體包括發(fā)起機構(gòu)、受托機構(gòu)、增信機構(gòu)、服務(wù)機構(gòu)、保管機構(gòu)和證券投資機構(gòu)。

資產(chǎn)證券化方式的實施關(guān)鍵在于符合不良資產(chǎn)證券化要求，一般而言，證券化資產(chǎn)須保證未來收益穩(wěn)定，以穩(wěn)定的現(xiàn)金流為保證。具體來說，資產(chǎn)能夠在未來產(chǎn)生可預(yù)測的穩(wěn)定的現(xiàn)金流量，本息償還能夠?qū)?yīng)整個資產(chǎn)的存續(xù)期，資產(chǎn)的抵質(zhì)押物具有較好的變現(xiàn)價值，合同涉及的資產(chǎn)具有標(biāo)準(zhǔn)性和較高質(zhì)量。

因此，并非所有的不良資產(chǎn)都可以做到資產(chǎn)證券化，債權(quán)人需制定不良資產(chǎn)分類程序和標(biāo)準(zhǔn)，從不良資產(chǎn)中篩選有效資產(chǎn)，通過信用增級吸引投資者實施證券化。一般委托投行、律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所參與資產(chǎn)證券化的發(fā)起、協(xié)調(diào)和談判工作，以及各項法律文件的起草和審定工作，保證資產(chǎn)證券化質(zhì)量。

實務(wù)中，企業(yè)實現(xiàn)不良資產(chǎn)的證券化一般有三種模式。第一，銀行將不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司，以資產(chǎn)管理公司為主導(dǎo)方。第二，銀行轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)后企業(yè)作為主導(dǎo)方，資產(chǎn)管理公司僅作為通道。第三，銀行轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)，而作為發(fā)起機構(gòu)。這三種模式下，委托信托公司設(shè)立專項信托，發(fā)行資產(chǎn)支持型證券（ABS），由相應(yīng)的投資者進行認(rèn)購，從而完成不良資產(chǎn)證券化。

目前，我國的不良資產(chǎn)行業(yè)屬于朝陽行業(yè)，在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程中發(fā)揮重要作用。國家層面上設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、地方政府層面上設(shè)立的地方性資產(chǎn)管理公司、在基金業(yè)協(xié)會登記的專司不良資產(chǎn)管理的其他私募基金公司以及民間不持牌的自有資金運作的不良資產(chǎn)投資機構(gòu)，形成了金融系統(tǒng)內(nèi)處理不良資產(chǎn)的生態(tài)圈，按照市場化方式運作。