劉向東

（長(zhǎng)沙市芙蓉區(qū)人民檢察院，湖南 長(zhǎng)沙 410011）

當(dāng)前社會(huì)已經(jīng)進(jìn)入信息時(shí)代，由此產(chǎn)生的變化完全顛覆了人們的生活方式。受此種沖擊，證據(jù)學(xué)研究以及證據(jù)立法正在面臨多種多樣的考驗(yàn)。盡管證據(jù)信息化已經(jīng)成為必然的趨勢(shì)，且以計(jì)算機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)為依托的電子數(shù)據(jù)在證明案件事實(shí)的過程中正在發(fā)揮越來越重要的作用，但有關(guān)電子證據(jù)是否可靠的論證及研究從未停止。為了保證電子證據(jù)的有效性，嚴(yán)防造假，必須構(gòu)建規(guī)則，確保其可靠性。

一、電子證據(jù)的概念界定與特征認(rèn)知

構(gòu)建電子證據(jù)可靠性規(guī)則之前，必須對(duì)其概念進(jìn)行界定，完成正確的認(rèn)知。目前，法學(xué)界對(duì)于電子證據(jù)的概念共有五種定義：

1．基于網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)獲得的證據(jù)，又被稱為計(jì)算機(jī)證據(jù)，是指在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的，以記錄相關(guān)信息來證明案件事實(shí)的電磁記錄物。

2．通過網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)形式記錄或傳達(dá)交易主體之間發(fā)生的實(shí)際交易行為，能夠確定各方權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)等內(nèi)容的電子證據(jù)。比如房屋租客通過微信向房主繳納房租，在轉(zhuǎn)賬說明前后備注房租的時(shí)限，由此作為憑證。一旦雙方因故訴諸公堂，則相關(guān)數(shù)據(jù)即可作為電子證據(jù)。

3．通過計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)的材料和證據(jù)，為案件的真實(shí)情況作出證明，是一種介于物證與書證之間的獨(dú)立證據(jù)。比如計(jì)算機(jī)硬盤內(nèi)存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)、可以連續(xù)反映與案件有關(guān)的所有資料數(shù)據(jù)。比如某犯罪嫌疑人涉嫌巨額財(cái)產(chǎn)來源不明，銀行的計(jì)算機(jī)客戶數(shù)據(jù)存儲(chǔ)庫(kù)中詳細(xì)記錄了該嫌疑人的轉(zhuǎn)賬及消費(fèi)記錄，故可被視為有力證據(jù)。

4．存儲(chǔ)于磁性介質(zhì)之中，以電子數(shù)據(jù)形式存在的訴訟證據(jù)。

5．以數(shù)字的形式保存在計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器或外部存儲(chǔ)介質(zhì)中，能夠證明案件的真實(shí)情況，以數(shù)據(jù)或信息的形式存在[1]。

對(duì)上述五種電子數(shù)據(jù)的定義進(jìn)行綜合性分析后可以發(fā)現(xiàn)，電子證據(jù)具備如下特征：

1．無具體形態(tài)，可以多種形態(tài)呈現(xiàn)，足夠客觀，但容易被破壞甚至惡意更改；

2．與高新科技有關(guān)，易于保存、收集迅速、占用空間少，可以即時(shí)傳遞，可以反復(fù)使用且操作簡(jiǎn)單。

二、電子證據(jù)可靠性判定的參考依據(jù)

我國(guó)自古以來便有“耳聽為虛，眼見為實(shí)”的說法。相較而言，人們更愿意相信自己的感官。親耳聽到、親眼看到的能夠清晰呈現(xiàn)或再現(xiàn)的事物，其可信程度的優(yōu)先級(jí)必然較高。在傳統(tǒng)社會(huì)中，由于科技水平不足，很多陳年舊案、作案手段極其高明、機(jī)緣巧合的案件遲遲無法被偵破的重要原因之一在于直觀證據(jù)不足，導(dǎo)致證據(jù)鏈無法閉合。而在信息時(shí)代，智能設(shè)備及互聯(lián)網(wǎng)傳輸技術(shù)的普及與提升使電子證據(jù)解決了諸多問題。比如甲乙二人做生意，如果僅僅完成了口頭約定，并未形成書面證據(jù)，一旦二人發(fā)生矛盾，必然因利益分配不均而產(chǎn)生更加嚴(yán)重的糾紛。此時(shí)，若一方能夠拿出與自身利益相關(guān)的電子證據(jù)（包含音頻、視頻等），則法庭判罰的傾向性必然有所傾斜。

但新的問題也會(huì)隨之產(chǎn)生——造假難度較低，一旦法庭未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)“偽證”，則事實(shí)的真相很可能被“掩蓋”。比如某部關(guān)于“法庭質(zhì)證”的電影中，父親為了替在爭(zhēng)執(zhí)中失手錯(cuò)殺了自己公司旗下女藝人的女兒頂罪，在獲得了案發(fā)地點(diǎn)視頻監(jiān)控資料后，耗費(fèi)重金，完全模擬出了另一個(gè)一模一樣的場(chǎng)景，完成了對(duì)“殺人過程”的“二次拍攝”，并引導(dǎo)公訴方發(fā)現(xiàn)了該“證據(jù)”。當(dāng)內(nèi)中畫面呈現(xiàn)在法庭時(shí)，所有在場(chǎng)人員均感到震驚，但幾乎沒有任何人對(duì)視頻資料的真實(shí)性產(chǎn)生懷疑。若非兩位律師具備敏銳的洞察力，幾乎蒙混過關(guān)。由此可見，判定視頻、音頻等電子證據(jù)的可靠性時(shí)，必須考慮多方面的因素，核心原則在于證據(jù)本身必須真實(shí)。

三、電子證據(jù)可靠性規(guī)則構(gòu)建的有效方式

（一）電子證據(jù)與傳統(tǒng)的書證存在顯著差異的認(rèn)知觀念不可更改

構(gòu)建電子證據(jù)可靠性規(guī)則的首要工作在于，社會(huì)整體必須形成“電子證據(jù)與傳統(tǒng)書證之間存在根本性差異”的觀念。盡管我國(guó)《民事訴訟法》中給出了明確規(guī)定：一切證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能成為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；《行政訴訟法》中也給出了相應(yīng)的說法，表明電子證據(jù)只要“查證屬實(shí)”，即可與其他證據(jù)一樣，成為訴訟證據(jù)。但傳統(tǒng)的書證是有形物，除了可以長(zhǎng)期保存外，還具備直觀性、輕易無法更改等特性。比如多種類型的合同（除了當(dāng)事人的簽字之外，還需按手印，基于每個(gè)人獨(dú)一無二的指紋特性，造假的難度極低）、票據(jù)、信函、證照等，在具體案件中，當(dāng)事人舉證時(shí)能否提供，在很大程度上會(huì)影響法庭最終審理結(jié)果的走向。與書證相比，電子證據(jù)必須借助特定的載體方可呈現(xiàn)（儲(chǔ)存于計(jì)算機(jī)硬盤及類似的器件內(nèi)），在保存、提取、傳遞等方面均與書證存在較大的差異。比如在長(zhǎng)期保存的過程中，計(jì)算機(jī)一旦遭遇病毒侵襲或是相關(guān)人員的誤操作，起到關(guān)鍵作用的重要數(shù)據(jù)很可能遭到破壞。綜合而言，兩者在“證明”環(huán)節(jié)，只要保證證據(jù)本身的真實(shí)性，則無顯著差別；在其他環(huán)節(jié)，兩者不可一概而論，必須加以區(qū)分[2]。

（二）電子證據(jù)不宜直接歸入視聽證明材料的范疇

在訴訟法學(xué)界中，為數(shù)眾多的學(xué)者對(duì)電子證據(jù)的功能性進(jìn)行了深入解讀，認(rèn)為電子證據(jù)實(shí)質(zhì)上是錄音帶、錄像帶的“升級(jí)版”，故法律界應(yīng)當(dāng)將之納入視聽證明材料的范疇，以期發(fā)揮出更大的作用。但實(shí)質(zhì)上，傳統(tǒng)的視聽證明材料在證據(jù)法中占據(jù)的地位相對(duì)有限，當(dāng)事人或當(dāng)事雙方的陳述、書證、物證等其他證據(jù)的優(yōu)先級(jí)永遠(yuǎn)位居其前。此外，電子證據(jù)與錄音帶、錄像帶等傳統(tǒng)的視聽證明材料之間，也存在較大的差異——覆蓋性。錄像帶、錄音帶的記錄原理在于，將特定的音頻、視頻信息記錄在磁制材料上，存儲(chǔ)空間極其有限；后續(xù)若要完成對(duì)前置信息的覆蓋，難度較大，且很容易使人發(fā)現(xiàn)“該錄像帶被動(dòng)過手腳”。而電子證據(jù)則不然，在脫離計(jì)算機(jī)等載體之后，特定頻段的信息一旦成為“無根之水”，想要探究其是否經(jīng)受過“人為操弄”的難度更高。因此，電子證據(jù)可靠性規(guī)則構(gòu)建的第二項(xiàng)要素在于，不宜將之直接歸入視聽證明材料，而是繼續(xù)作為印證當(dāng)事人陳述、書證、物證準(zhǔn)確性的一種輔助證據(jù)即可[3]。

（三）電子證據(jù)作為間接及輔助證據(jù)的功能分析

人性是復(fù)雜且多變的，對(duì)證據(jù)的審理實(shí)質(zhì)上可被視為對(duì)人性進(jìn)行考驗(yàn)。在很多民事訴訟案件中，電子證據(jù)作為間接及輔助性證據(jù)的最大作用在于，對(duì)當(dāng)事人口述的話語提供的書證、物證進(jìn)行對(duì)照，達(dá)到判斷其他證據(jù)準(zhǔn)確程度的目的。比如A、B雙方共同參與一個(gè)項(xiàng)目，合同簽署日期為2019年10月11日，前期成本投入為100萬，雙方約定平分該項(xiàng)目獲得的所有收益。但B在項(xiàng)目臨近尾聲時(shí)反悔，向法院作出如下陳述：最終收益的70%歸B所有，并提供了相應(yīng)的合同（系偽造）。盡管A也向法院提交了原始合同，但若同時(shí)提供二人簽署合同時(shí)的影音資料，則法庭作出的判決更可能對(duì)A有利。由此可見，電子證據(jù)在未來相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，繼續(xù)作為間接與輔助證據(jù)，更容易被司法界乃至整個(gè)社會(huì)所接受。

（四）電子證據(jù)作為直接證據(jù)推理案件事實(shí)的條件界定

盡管電子證據(jù)的真實(shí)性判斷上存在較大的問題，但并不意味著電子證據(jù)完全無法作為直接證據(jù)，進(jìn)而推理案件的實(shí)時(shí)。在以下情況中，電子證據(jù)幾乎成為唯一的有價(jià)值證據(jù)。比如著名的“扶老人”事件中，攙扶老人的人究竟有沒有撞到老人，如果缺乏目擊者，則只有借助于視頻監(jiān)控。與普通影像資料不同，視頻監(jiān)控具備長(zhǎng)效性和連續(xù)性，存儲(chǔ)日志能夠較為清晰地反映出特定時(shí)刻的畫面生成及記錄瞬間。因此，當(dāng)公安機(jī)關(guān)或法庭提取相應(yīng)的視頻監(jiān)控資料后，經(jīng)過對(duì)其正確性、真實(shí)性的分析，確認(rèn)可靠之后，即可作為直接證據(jù)。

四、結(jié)語

構(gòu)建電子證據(jù)可靠性規(guī)則具備以下三個(gè)方面的意義：其一，有助于確立“電子世界”的證據(jù)法律秩序，如在證據(jù)存儲(chǔ)、傳遞、統(tǒng)計(jì)、發(fā)布等環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)無紙化；其二，促進(jìn)證據(jù)理論的發(fā)展，通過電子證據(jù)的收集、審查，制定新的舉證、質(zhì)證流程；其三，推動(dòng)信息技術(shù)的進(jìn)一步提升，與計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相輔相成。綜合而言，電子證據(jù)是否可靠，造成的影響已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法庭范圍，故必須予以規(guī)范。