何鵬程

（河南恩達(dá)律師事務(wù)所，河南 漯河 462000）

知識產(chǎn)權(quán)是集體或者個人智慧的結(jié)晶，是經(jīng)過一定時間的腦力勞動之后形成的創(chuàng)新成果，與有形資產(chǎn)相比較，知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)，具體包括版權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計權(quán)等等。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是保護(hù)企業(yè)或者個人私人產(chǎn)權(quán)的一種形式，知識產(chǎn)權(quán)背后有著巨大的經(jīng)濟(jì)價值，比如一個游戲軟件的開發(fā)者，這個游戲本身的設(shè)計就是一種知識產(chǎn)權(quán)，尤其是對于比較熱銷的游戲而言，知識產(chǎn)權(quán)背后是非常大的財富價值，如果不進(jìn)行有效保護(hù)，導(dǎo)致盜版橫行，就沒有人愿意投入成本進(jìn)行研究，從而推動創(chuàng)新產(chǎn)品的出現(xiàn)。因此，開展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)十分必要，且任重而道遠(yuǎn)。

一、知識產(chǎn)權(quán)的特征

（一）無形性

知識產(chǎn)權(quán)是智慧的結(jié)晶，是一種無形資產(chǎn)，看不見摸不到，尤其是在一些特殊領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)顯得更為隱蔽，知識產(chǎn)權(quán)的隱蔽性或者是無形性導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)存在很大的困難。比如我們從商標(biāo)的侵權(quán)案件中可以看出，商標(biāo)是企業(yè)開展市場營銷、培養(yǎng)市場標(biāo)識的重要憑證，但是經(jīng)常被一些企業(yè)抄襲，也就是我們常見的山寨產(chǎn)品，這些抄襲的山寨產(chǎn)品從外觀到產(chǎn)品名字發(fā)音上與正品都有著很大的相似性，從而起到誤導(dǎo)消費者的作用[1]。因為知識產(chǎn)權(quán)是無形的，所以像上面提到的商標(biāo)侵權(quán)在進(jìn)行侵權(quán)確定的時候就比較困難，固定的證據(jù)要非常充分，否則非常容易導(dǎo)致認(rèn)定錯誤。

（二）專有性

知識產(chǎn)權(quán)具有專有性，專有性是指知識產(chǎn)權(quán)只能被某企業(yè)或者某個人占有，如果別人想使用的時候，必須有知識產(chǎn)權(quán)專有人的授權(quán)，否則就是侵權(quán)行為，就要受到法律的制裁。

（三）地域性

知識產(chǎn)權(quán)與有形資產(chǎn)相比較，有著很大的不同，地域性保護(hù)非常強(qiáng)，這個主要體現(xiàn)在同樣的知識產(chǎn)權(quán)在有的國家就可以獲得保護(hù)，在有的國家就可能不會獲得保護(hù)，在一個國家的某些地區(qū)獲得保護(hù)，在某些地區(qū)的某個品種獲得保護(hù)，這些地域性的特點導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)不一樣，一個地方可能執(zhí)行一個標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)發(fā)生時，產(chǎn)權(quán)所有人需要一個地區(qū)一個地區(qū)地進(jìn)行產(chǎn)權(quán)維護(hù)，維權(quán)之路漫長而艱辛。

（四）時間性

知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)具有時間性的特征，這也是法律鼓勵與保護(hù)的平衡。如果不進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)就不能發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)對于社會的推動作用，如果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的時間過長，那么也不利于新的知識產(chǎn)權(quán)的誕生，一些舊的知識產(chǎn)權(quán)會借助產(chǎn)權(quán)保護(hù)的政策來壓制新的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有效期是我們開展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)關(guān)注的一個重點，也是我們法律研究的一個熱點，合理確定知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期對于提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平至關(guān)重要。

二、知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的難點

知識產(chǎn)權(quán)的天然屬性決定了知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)是一個系統(tǒng)復(fù)雜的過程，從產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象、立法到侵權(quán)行為的確定、處理等等，我國因為起步比較晚，無論是從立法還是執(zhí)法都還存在很多的不足。

（一）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律法規(guī)不足

目前我國關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主要法規(guī)是《著作權(quán)法》《專利法》《商標(biāo)法》，這也是我國目前開展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主要法律依據(jù)，與國外相比，我國知識產(chǎn)權(quán)立法相對比較少，處罰也比較寬松，對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的震懾力度不足，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的覆蓋范圍還有待進(jìn)一步的加大[2]。

（二）知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的專業(yè)人才不足

與傳統(tǒng)的法律人才相比較，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)尤其是專利權(quán)的保護(hù)方面，需要很強(qiáng)的工學(xué)或者理學(xué)基礎(chǔ)，只有這樣才能真正地了解工藝或者產(chǎn)品的核心內(nèi)容，對于比較難判定專利的產(chǎn)品，單單依靠法學(xué)人才是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，但是目前既懂工藝又懂法律的人才鳳毛麟角，專業(yè)人才嚴(yán)重不足，這在很大程度上限制了知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)。

（三）知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)不足

北京知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法院的設(shè)立標(biāo)志我國在知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的機(jī)構(gòu)設(shè)立方面邁出了很大的一步，標(biāo)志我國的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)事業(yè)開啟新篇章，但是目前的情況是國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)不足，專業(yè)的訴訟代理機(jī)構(gòu)少，企業(yè)或者個人想進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)訴訟有的時候都找不到合適的律師。

（四）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律意識淡薄

與保護(hù)個人私有財產(chǎn)不同，很多人對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還不是很熟悉，只有一些大的機(jī)構(gòu)，比如騰訊等，這種具有專業(yè)法務(wù)部門的企業(yè)才能對別人侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為有所察覺，很多人有時候根本意識不到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。

（五）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的刑法處罰力度不足

要想產(chǎn)生巨大的威懾作用，必須依賴于刑法作用的發(fā)揮。但是目前知識產(chǎn)權(quán)法律刑法實踐方面還存在很多的難題。第一，取證難問題，知識產(chǎn)權(quán)犯罪嫌疑人的特點是警覺性高、反偵察意識強(qiáng)，實施犯罪的地方流動性大，尤其是如果知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)產(chǎn)生是電子證據(jù)時，犯罪嫌疑人很可能在警方獲得證據(jù)之前進(jìn)行損毀，這種情況在游戲侵權(quán)、軟件侵權(quán)等領(lǐng)域?qū)乙姴货r。因此警方很多時候會采用陷阱誘惑的方法進(jìn)行破案，但是這種方式目前還屬于一個灰色地帶。第二，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)數(shù)額的認(rèn)定隨意性大，標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，導(dǎo)致權(quán)威性下降；第三，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)技術(shù)鑒定模式難統(tǒng)一。

三、知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的優(yōu)化建議

雖然我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)起步較晚，但是近些年我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)受到黨中央和國務(wù)院的高度重視，從這次國家機(jī)構(gòu)改革到“十四五”規(guī)劃建議，處處都可以看到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的身影。

（一）加快知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法

立法是進(jìn)行法律保護(hù)的第一步，只有擁有了完善的法律制度體系，我們才能有法可依，有標(biāo)準(zhǔn)可依。目前我國要加大涉外知識產(chǎn)權(quán)立法，因為從我國企業(yè)涉外的實際情況來看，我國的企業(yè)在國外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面受到了很大的不公平待遇，這與我國的涉外知識產(chǎn)權(quán)立法滯后有著一定的關(guān)系，正是因為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的地域性特點，導(dǎo)致我國企業(yè)在我國國內(nèi)不違法的，去了國外就要面臨高額的賠償，我們必須加快與國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)接軌的速度。

（二）加快復(fù)合型知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律人才培養(yǎng)

結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新特點，大力培養(yǎng)既懂法律知識又懂工學(xué)知識的復(fù)合型人才，建議每年的研究生招生可以專門設(shè)置工科生報考的知識產(chǎn)權(quán)法律專業(yè)，充分發(fā)揮這些學(xué)生本科期間的工科優(yōu)勢，加上研究生期間的法律學(xué)習(xí)，最終成為復(fù)合型人才。大力從現(xiàn)有的法律隊伍中發(fā)掘復(fù)合型人才，精準(zhǔn)分類，精準(zhǔn)培養(yǎng)，從而滿足我國目前對于復(fù)合型知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)人才的需求[3]。

（三）充分加大刑法對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的打擊力度

我國的知識產(chǎn)權(quán)刑事案件目前是自訴案件，自訴案件存在庭審難、質(zhì)證難的問題，這就導(dǎo)致很多的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)案件的終止。有的法學(xué)專家認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)客體是復(fù)雜的，不是單一的，建議全部納入公訴范圍，從而增強(qiáng)審判效率。要盡快解決陷阱取證的合法性問題，因為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的特殊性，因此我們應(yīng)該允許陷阱取證，但是必須要嚴(yán)格限定其使用范圍，加快知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)損失認(rèn)定方法的統(tǒng)一。