況方良

（廣東德納律師事務(wù)所，廣東 深圳 518000）

回顧我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，自施行社會主義市場經(jīng)濟(jì)以來，各類經(jīng)營主體如雨后春筍般相繼發(fā)展起來，表現(xiàn)出了良好的發(fā)展勢頭，也為社會主義市場經(jīng)濟(jì)注入了很多生機(jī)和活力。為釋放市場經(jīng)濟(jì)的生機(jī)活力，政策也創(chuàng)造了更加自由的市場競爭模式。在此背景下，股權(quán)代持從無到有、從少到多，逐漸成為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的一道靚麗風(fēng)景線。股權(quán)代持長期施行以來，股權(quán)代持相關(guān)機(jī)制得到了逐步完善和發(fā)展，也表現(xiàn)了積極進(jìn)取的一面，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到其存在的問題和不足。

一、基本概念解析

（一）什么是股權(quán)代持。通常有兩種觀點(diǎn)

觀點(diǎn)一，股權(quán)代持是一種信托關(guān)系，即是指信托人將自己的股權(quán)委托給受托人，受托人根據(jù)授權(quán)獨(dú)立行使權(quán)力。觀點(diǎn)二，股權(quán)代持是一種無名合同，是合同關(guān)系，而不是信托或者代理關(guān)系。本篇更傾向于合同關(guān)系，因此信托關(guān)系或者代理關(guān)系，本身也是廣泛意義上的合同。因此，本篇認(rèn)為，股權(quán)代持是一種合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)更多適用于合同法、公司法相關(guān)法律規(guī)定。

（二）什么是隱名股東與名義股東

嚴(yán)格意義上講，公司法領(lǐng)域并不存在隱名股東，隱名股東只是學(xué)術(shù)上的概念。股東只能按照公司章程，履行出資義務(wù)并進(jìn)行股權(quán)登記，才能成為股東，非經(jīng)過以上程序不能成為公司股東。隱名股東是指在進(jìn)行股東登記時(shí)，以他人名義進(jìn)行持股登記，公司和其他股東或知道或不知道隱名股東情況?！丁垂痉ā邓痉ń忉專ㄈ访鞔_了“實(shí)際出資人”這一概念，一定意義上承認(rèn)了隱名股東的法律地位。

（三）為什么存在股權(quán)代持

股權(quán)代持的原因很多，但是從司法實(shí)踐上分析可以發(fā)現(xiàn)，股權(quán)代持主要有以下兩個方面的原因：一是故意規(guī)避身份信息，以他人名義持股，從而達(dá)到自己隱名的目的，規(guī)避身份的股權(quán)代持行為不一定都違法，只有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定才能確定股權(quán)代持行為無效，其他行為原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效；二是保證型股權(quán)代持，主要是通過所有權(quán)保留或所有權(quán)讓與的方式來實(shí)施擔(dān)保，從而形成股權(quán)代持，司法實(shí)踐和理論界都認(rèn)為，這種保證型股權(quán)代掛應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。

二、股權(quán)代持相關(guān)法律規(guī)定

由于法律條文來源于社會生活的集中反映，因此不可避免會出現(xiàn)法律規(guī)范滯后于社會問題的現(xiàn)象，從而導(dǎo)致部分社會問題難以從現(xiàn)實(shí)法律條文中尋求答案。從我國現(xiàn)行法律規(guī)范情況看，股權(quán)代持問題集中體現(xiàn)在《公司法》以及相關(guān)司法解釋。從法律條文和司法解釋看，《公司法》和司法解釋都以較為明確的方式規(guī)定了股權(quán)代持行為是否有效，這為解決現(xiàn)實(shí)生活中涉及股權(quán)代持法律問題，提供了法律依據(jù)和法理參考[1]。分析現(xiàn)行法律條文和相關(guān)司法解釋可以發(fā)現(xiàn)，股權(quán)代持產(chǎn)生的隱名股東和顯名股東之間的糾紛處理十分復(fù)雜，一方面由于實(shí)際出資人可以以實(shí)際出資為由向法院請求確認(rèn)其權(quán)利，這事實(shí)上是側(cè)重于保護(hù)實(shí)際出資人的利益，但作為顯名股東的權(quán)利沒有明確；另一方面，現(xiàn)行法律只是規(guī)定實(shí)際出資人可以通過股東大會變更股東名冊，從而由隱名股東變成顯名股東，這從程序上為隱名股東正名提供了便利，但卻又將隱名股東是否能夠正名的權(quán)利一定程度上賦予了其他股東，從這個層面上理解，實(shí)際出資人的權(quán)利又受到了一定限制，不利于其主張實(shí)際出資人的權(quán)利。

三、股權(quán)代持隱含的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）隱名股東與名義股東權(quán)利爭議

主要涉及代持協(xié)議履行和代持合意兩個方面的爭議。代持協(xié)議履行方面，股權(quán)代持本質(zhì)上是約定雙方權(quán)利義務(wù)的合同，隱名股東是否享有法律規(guī)定的任意解除權(quán)是代持協(xié)議履行爭議的焦點(diǎn)，需要明確的是，若股權(quán)代持是在信托的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，則不能享有任意解除權(quán)，若股權(quán)代持是在代理基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，則可以適用任意解除權(quán)。代持合意方面，顯隱股東之間產(chǎn)生糾紛后，怎樣確定代持協(xié)議是一項(xiàng)比較復(fù)雜的問題，從證明責(zé)任上理解，需要由隱名股東提供相關(guān)證據(jù)證明其是真正的實(shí)際出資人，并且還需要達(dá)到高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)，一旦顯名股東提出了相反的證據(jù)，完全有可能推翻隱名股東提供的證據(jù)，從而使隱名股東的證明達(dá)不到高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而喪失訴訟利益。

（二）隱名股東、公司、第三人之間的權(quán)利爭議

隱名股東、公司之間的爭議方面，隱名股東雖然是實(shí)際出資人，但公司股東名冊上登記的股東名字是顯名股東，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定的是，公司具備一定的人格性，因此不能簡單認(rèn)定誰是實(shí)際出資人，誰就可以直接向公司主張權(quán)利，而應(yīng)該是隱名股東通過顯名股東向公司主張權(quán)利。隱名股東、第三人的權(quán)利爭議，顯名股東是登記在公司股東名冊的，該登記具有公示性，第三人有理由有權(quán)利相信顯名股東，第三人的依賴?yán)鎽?yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)，名義股東不是實(shí)際出資人，其對登記在顯名股東名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無權(quán)轉(zhuǎn)讓，第三人可以適用善意取得制度來保護(hù)自己的權(quán)益，但這在理論上還存在較大爭議[2]。

（三）隱名股東執(zhí)行異議爭議

當(dāng)顯名股東的債權(quán)人向法院申請執(zhí)行其股權(quán)利益時(shí)，隱名股東以自己是實(shí)際的出資人為由提出執(zhí)行異議抗辯，但是這種執(zhí)行異議能否得到法院支持，還存在較大的爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為法院應(yīng)該支持，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為法院不應(yīng)該支持。本篇認(rèn)為，法院不應(yīng)該支持實(shí)際出資人的執(zhí)行異議，一方面隱名股東行為本來就不應(yīng)該被提倡；另一方面實(shí)際出資人需要提出執(zhí)行異議，可以通過提供其他證據(jù)證明自己是被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真正所有權(quán)人，而不是通過隱名股東制度尋求權(quán)利保護(hù)。如果實(shí)際出資人提出的執(zhí)行異議被認(rèn)可，那就會樹立隱名股東合法導(dǎo)向，從而影響社會正常經(jīng)濟(jì)秩序，這種現(xiàn)象不應(yīng)該被提倡。

四、完善股權(quán)代持的幾點(diǎn)建議

（一）為股權(quán)代持正名

研究現(xiàn)行與股權(quán)相關(guān)的法律法規(guī)可以發(fā)現(xiàn)，相關(guān)條文均沒有直接規(guī)定，一定程度上造成了股權(quán)代持缺乏直接立法支撐的現(xiàn)象，從而引發(fā)了一系列股權(quán)代持的經(jīng)濟(jì)糾紛，不僅影響了經(jīng)濟(jì)社會的正常發(fā)展，還會產(chǎn)生一些不良影響。因此，應(yīng)該盡快為股權(quán)代持正名，明確其合法地位，將其納入公司法相關(guān)法律體系中去，同時(shí)通過出臺一系列司法解釋，共同建立股權(quán)代持法律法規(guī)體系。

（二）明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系

雖然現(xiàn)行法律法規(guī)一定程度上規(guī)范了股權(quán)代持雙方的部分權(quán)利義務(wù)，但實(shí)際上，梳理近年來發(fā)生的股權(quán)糾紛案件情況可以發(fā)現(xiàn)，股權(quán)代持雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不一定十分明確，導(dǎo)致法院在裁判時(shí)，需要對雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行重點(diǎn)調(diào)查確認(rèn)，從而才能確認(rèn)股權(quán)歸屬問題。這一方面增加了法院的裁判負(fù)擔(dān)，浪費(fèi)了司法資源，另一方面也導(dǎo)致了股權(quán)代持雙方更多的矛盾糾紛，不利于社會經(jīng)濟(jì)主體之間的和平穩(wěn)定關(guān)系。

（三）規(guī)范股權(quán)代持行為

首先，在明確實(shí)際出資人和顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系時(shí)，在不違反相關(guān)法律規(guī)范的原則上，要盡可能遵循雙方的自由意思表示；其次，要通過有效途徑提升股權(quán)代持雙方的法律意識，使雙方明晰簽署股權(quán)代持協(xié)議對雙方意味著什么，具備什么法律權(quán)利和風(fēng)險(xiǎn)，確保雙方具備真實(shí)的意思表示，進(jìn)而簽訂股權(quán)代持協(xié)議；最后，明確規(guī)定隱名股東正名化必須履行正規(guī)化的手續(xù)，通過事先嚴(yán)格規(guī)范的法律程序，促使股權(quán)代持行為逐步規(guī)范化正規(guī)化。

（四）發(fā)布股權(quán)代持案例

如前文所述，股權(quán)代持本身影響重大且極易導(dǎo)致糾紛問題發(fā)生。因此，為規(guī)范民事主體關(guān)于股權(quán)代持相關(guān)行為，從根子上減少因股權(quán)代持產(chǎn)生的金融風(fēng)險(xiǎn)和社會不穩(wěn)定因素，建議最高法在系統(tǒng)梳理全國關(guān)于股權(quán)代持案例存在的問題、經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，挑選部分具有代表性的典型股權(quán)代持案例，以最高法名義進(jìn)行發(fā)布，一方面用于指導(dǎo)各級法院處理股權(quán)代持糾紛案件，另一方面也可以用于指導(dǎo)民事主體履行股權(quán)代持相關(guān)義務(wù)，享受相關(guān)權(quán)利，從而盡可能化解矛盾糾紛。

五、結(jié)語

股權(quán)代持是當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展過程中產(chǎn)生的一種投資領(lǐng)域的創(chuàng)新方式，積極規(guī)范引導(dǎo)股權(quán)代持健康發(fā)展有助于促進(jìn)企業(yè)和市場的持續(xù)繁榮發(fā)展。本篇雖然對股權(quán)代持相關(guān)法律問題進(jìn)行了研究，但隨著經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，股權(quán)代持也會產(chǎn)生一些新的變化和新的特點(diǎn)，需要持續(xù)不斷跟進(jìn)做好理論研究和法律法規(guī)的規(guī)范引導(dǎo)，從而更好地為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展保駕護(hù)航。