未與合同到期的哺乳期女工續(xù)簽合同，是否須支付二倍工資

小保：

我于2019年3月9日入職某公司，雙方簽訂了2年期的勞動合同。2021年3月8日勞動合同到期時，我正處于哺乳期，公司依法將勞動合同順延至2021年7月1日我的哺乳期結(jié)束，我隨后離開該公司。在辦理離職手續(xù)時，我要求公司支付自2021年3月9日至2021年7月1日期間未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額，被公司拒絕。

請問：該公司拒絕我的要求對嗎？

夏雨霏

夏雨霏：

公司拒絕你的要求并無不當(dāng)。

《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！倍豆べY罰則既適用于首次用工在一個月內(nèi)未訂立書面勞動合同的情形，也適用于勞動者在勞動合同期滿后繼續(xù)工作而用人單位未與勞動者續(xù)簽書面合同的情形，但不適用于法律強(qiáng)制規(guī)定勞動合同自動延續(xù)的情形。

《勞動合同法》第四十五條規(guī)定：“勞動合同期滿，勞動者有《勞動合同法》第四十二條規(guī)定的情形，包括患病或者非因工負(fù)傷且在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)、女職工處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期等情形，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止?！痹撘?guī)定屬于法律強(qiáng)制性規(guī)定，即在勞動者有《勞動合同法》第四十二條規(guī)定的特殊情形下，勞動關(guān)系的延續(xù)并非基于勞資雙方的合意，而是基于對勞動者的特殊保護(hù)，屬于勞動合同期限的自動變更，無需雙方另行通過續(xù)簽勞動合同加以確認(rèn)，故在法定續(xù)延期內(nèi)用人單位沒有與勞動者續(xù)簽書面勞動合同的法定義務(wù)，也無需向勞動者支付未續(xù)簽書面勞動合同的二倍工資差額。

小保

賠償金的確定，應(yīng)當(dāng)以勞動合同約定的工資為基數(shù)嗎

小保：

我于2020年9月初進(jìn)入某公司，與公司簽訂一份為期3年的勞動合同，合同約定我的崗位為管理崗，月工資標(biāo)準(zhǔn)“按同期當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行”。雖然合同約定執(zhí)行當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，但我每月的實(shí)發(fā)工資、社保個人負(fù)擔(dān)部分、公積金個人繳納部分等加起來，約6500元。2021年8月，我患病住院，結(jié)果公司在我的醫(yī)療期內(nèi)作出了解除勞動合同的決定。鑒于公司屬于違法解雇我，我要求其支付賠償金。公司同意支付，但堅稱只能按勞動合同約定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)來支付。

請問：賠償金標(biāo)準(zhǔn)是應(yīng)當(dāng)按勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)確定，還是應(yīng)當(dāng)以勞動者每月的應(yīng)得工資為基數(shù)來確定？

薛東輝

薛東輝：

《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。”《勞動合同法》第四十七條第一款規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！痹谖覈?，工資一般有基本工資、應(yīng)得工資、實(shí)發(fā)工資之分。

《勞動合同法實(shí)施條例》第二十七條規(guī)定：“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入?！庇纱丝梢姡?jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違法解除勞動合同的賠償金的計算，并不是以勞動合同中約定的工資標(biāo)準(zhǔn)或基本工資、實(shí)發(fā)工資為基數(shù)，而是應(yīng)當(dāng)以勞動者的應(yīng)得工資作為基數(shù)，勞動者的應(yīng)得工資包括被扣減的一些費(fèi)用在內(nèi)，比如單位代扣代繳社會保險費(fèi)、個人所得稅、住房公積金等。

本案中，公司主張你的月工資標(biāo)準(zhǔn)按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算，這雖與雙方所簽勞動合同的約定相一致，但與實(shí)際工資支付情況并不相符。因此，公司的理由不能成立。你有權(quán)要求公司按你每月的應(yīng)得工資為標(biāo)準(zhǔn)向你支付賠償金。

小保

公司跟我簽訂的這份服務(wù)期協(xié)議有效嗎

小保：

我是某公司的一名班組長。公司為了進(jìn)一步提高班組長的管理能力和工作效率，聘請專家對公司的全體班組長進(jìn)行為期一周的脫產(chǎn)培訓(xùn)，培訓(xùn)內(nèi)容為班組長的角色認(rèn)識、溝通技巧、激勵技巧、現(xiàn)場管理能力、社交禮儀等。培訓(xùn)結(jié)束后，公司與包括我在內(nèi)的各班組長分別簽訂了服務(wù)期協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容主要是公司為各班組長進(jìn)行了專業(yè)培訓(xùn)，支付出培訓(xùn)費(fèi)5000元，各班組長須為公司服務(wù)滿5年后方可離職；服務(wù)期未滿離職的，需向公司支付相應(yīng)的違約金。1年后我因個人原因提出辭職，公司以服務(wù)期未滿為由要求我支付違約金4000元，否則不予辦理離職手續(xù)。

請問：這份服務(wù)期協(xié)議有效嗎？我該不該支付違約金呢？

顧曉華

顧曉華：

該公司與各班組長所簽的服務(wù)期協(xié)議是無效的。

《勞動合同法》第二十二條第一款、第二款規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。”“勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用……”該條規(guī)定很明確，用人單位只有為勞動者提供了專項(xiàng)培訓(xùn)待遇和對勞動者進(jìn)行了專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，才可以與勞動者約定服務(wù)期和違約金。

在實(shí)踐中，用人單位往往把專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)與一般職業(yè)培訓(xùn)混為一談，任意簽訂服務(wù)期協(xié)議。其實(shí)，專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)具有以下屬性：第一，它是指專業(yè)知識和職業(yè)技能方面的培訓(xùn)，比如公司引進(jìn)一條新的生產(chǎn)線或上新項(xiàng)目，為此安排職工外出接受相關(guān)操作培訓(xùn)等，這個培訓(xùn)就屬于專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。而一般性的職業(yè)培訓(xùn)，如規(guī)章制度、單位業(yè)務(wù)概況、工作技巧、從業(yè)注意事項(xiàng)、組織領(lǐng)導(dǎo)力、社交禮儀等方面的培訓(xùn)，顯然不屬于專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)；第二，專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)都是用人單位委托第三方開展的培訓(xùn)，不包括用人單位內(nèi)部培訓(xùn)的方式；第三，專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用由用人單位直接出資，并能提供培訓(xùn)費(fèi)、差旅費(fèi)等憑證。

對照上述屬性，該公司舉辦的班組長培訓(xùn)并不屬于專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，因此其與各班組長所簽訂的服務(wù)期協(xié)議及違約金條款均無效。相應(yīng)地，你在離職時也無須支付所謂的“違約金”，該公司無權(quán)以你拒交“違約金”為由不給辦理離職手續(xù)。

小保

傷殘職工死亡，其近親屬可否獲得工亡補(bǔ)助金

小保：

我丈夫季某是某公司員工，因遭遇工傷事故入院治療，其間，公司按月支付給季某工資福利待遇。2021年4月，季某在治療期限滿12個月時，自認(rèn)為傷勢嚴(yán)重，因此未申請勞動能力鑒定，但某公司提出了鑒定申請。經(jīng)某市勞動能力鑒定委員會鑒定，季某構(gòu)成三級傷殘。此后，季某享受傷殘待遇，按月領(lǐng)取傷殘津貼。2021年6月底，季某病情惡化治療無效死亡。人社局從工傷保險基金中向我等近親屬支付了喪葬補(bǔ)助金和供養(yǎng)親屬撫恤金，但未給付一次性工亡補(bǔ)助金。我和季某的父母均認(rèn)為季某系因工死亡，社保局應(yīng)該發(fā)給一次性工亡補(bǔ)助金。

請問：社保局的做法對嗎？

素玉

素玉：

社保局的做法符合規(guī)定。

《工傷保險條例》第三十九條第一款規(guī)定：“職工因工死亡，其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金：（一）喪葬補(bǔ)助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資；（二）供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬……（三）一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍?！薄豆ｋU條例》第三十九條第二款規(guī)定：“傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其近親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其近親屬可以享受本條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定的待遇?！边@些規(guī)定表明，領(lǐng)取一次性工亡補(bǔ)助金的條件是職工因工死亡和傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡。因此，你丈夫季某是否屬于在停工留薪期內(nèi)死亡，是確定你等近親屬是否有權(quán)領(lǐng)取一次性工亡補(bǔ)助金的關(guān)鍵。

《工傷保險條例》第三十三條第二款規(guī)定：“停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月?！北景钢校灸吃谕９ち粜?2個月期滿時，未申請延長停工留薪期，而當(dāng)季某所工作的公司提出勞動能力鑒定申請時，勞動能力鑒定委員會予以受理并組織了鑒定，這說明季某的停工留薪期是12個月。由于季某是在停工留薪期滿后死亡的，其近親屬當(dāng)然無權(quán)領(lǐng)到一次性工亡補(bǔ)助金。

小保