王 楨

競技體育是人類憑借肉體對抗自然、挑戰(zhàn)極限，展現(xiàn)力量與智慧之美的活動。因而，任何借助興奮劑提高運(yùn)動機(jī)能的方式都扭曲了體育真諦，讓其他選手的努力與付出成為泡影，使體育比賽成為藥學(xué)家、科學(xué)家之間的較量。正因如此，全世界正規(guī)的體育比賽均嚴(yán)禁運(yùn)動員服用興奮劑[1]。但即便如此，仍有運(yùn)動員在利益誘惑或權(quán)力脅迫下選擇服用興奮劑進(jìn)行比賽。而服用興奮劑可以分為自主服用和他人促使服用①興奮劑，可以分為毒品興奮劑和藥品興奮劑。毒品興奮劑屬于毒品的范疇，因有國家的特別立法，不是本文所要探討內(nèi)容。所以，本文所言的興奮劑特指藥品興奮劑。。主動服用，指運(yùn)動員在明知服用的藥物是興奮劑的前提下，主動選擇服用興奮劑，其服用興奮劑的意思產(chǎn)生于服用人本身。他人促使服用(簡稱“促服行為”)，指運(yùn)動員在缺乏服用興奮劑的明知、欲圖、自我犯意任意一主觀要素下產(chǎn)生的服用興奮劑行為。如運(yùn)動員被他人投放興奮劑或被欺騙服用興奮劑，缺乏明知要素；被他人強(qiáng)迫、威脅服用興奮劑，并非出于本意，缺乏欲圖要素；他人組織、引誘、教唆下服用興奮劑(特別是對象為未成年人時(shí))，犯意來自于他人而非服用人本身，缺乏自我犯意要素。上述情形均是他人促使的結(jié)果，促使人才是整個(gè)事件的始作俑者，更應(yīng)當(dāng)受到道德譴責(zé)和法律制裁。而目前學(xué)界對藥品興奮劑“促服行為”的刑法規(guī)制研究仍然略顯薄弱，有待深入論證。有鑒于此，本文將從我國藥品興奮劑“促服行為”刑法規(guī)制的現(xiàn)狀出發(fā)，探尋該行為刑法規(guī)制正當(dāng)性與必要性的根據(jù)，其后就犯罪構(gòu)成要件的設(shè)置進(jìn)行展望，以此發(fā)揮刑法犯罪預(yù)防與行為規(guī)制功能，保護(hù)運(yùn)動員身心健康、維護(hù)純潔體育、提升國家形象和榮譽(yù)，更好地為我國體育事業(yè)的健康發(fā)展保駕護(hù)航。

1 藥品興奮劑“促服行為”刑法規(guī)制現(xiàn)狀及反思

藥品興奮劑“促服行為”，不僅破壞了競賽的公平秩序，更將斷送運(yùn)動員的運(yùn)動生涯。被投放、欺騙服用興奮劑的選手因檢測不合格而被取消成績、收回榮譽(yù)，多年努力付之一炬；擁有實(shí)力的選手本可以獲取較好成績，卻被強(qiáng)迫、威脅服用興奮劑，以致名聲掃地、無奈退役；天賦驚人的選手，職業(yè)生涯本前途無量，卻受他人蠱惑、教唆服用興奮劑，致使終身禁賽、斷送大好前程。正是基于該行為的危害性，國際社會掀起了針對該行為入罪入刑的浪潮:丹麥、芬蘭、挪威等國家在刑法分則中設(shè)立罪名專門進(jìn)行處罰；意大利、法國等國家則運(yùn)用單行刑法予以打擊；荷蘭、日本等國家采用附屬刑法應(yīng)對治理[2]。我國體壇也曾多次發(fā)生藥品興奮劑促服的案件，較為典型的是山東省男子舉重隊(duì)被投放甲睪酮案[3]、田徑教練馬某某組織運(yùn)動員集體服用興奮劑案[4]、體校教練員孫某某教唆、引誘未成年選手服用興奮劑案[5]。然而，與上述國家相比，我國《反興奮劑條例》第39 條、第40 條雖有興奮劑“促服行為”構(gòu)成犯罪依法追究刑事責(zé)任的規(guī)定，但是，由于刑法中并不存在與該行為對應(yīng)的罪名，以致于出現(xiàn)了反興奮劑規(guī)范與刑法規(guī)范的銜接阻礙[6]。針對這種阻礙，有學(xué)者試圖通過解釋彌補(bǔ)，其指出:興奮劑常帶有毒品成分，因而投放興奮劑行為嚴(yán)重有害于他人健康，可以按照《刑法》第114 條投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪定罪處罰[7]；欺騙、強(qiáng)迫、威脅、組織、教唆、引誘等行為可以按照《刑法》第353 條引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪、強(qiáng)迫他人吸毒罪處罰。同時(shí)，如果行為造成運(yùn)動員輕傷及以上的后果，還構(gòu)成《刑法》第234條故意傷害罪[8]。但值得注意的是，我國《2015 -2018 年運(yùn)動員興奮劑處理結(jié)果公告》顯示，我國運(yùn)動員慣常服用的興奮劑為美雄酮、克倫特羅、外源性促紅素[9]，這些物質(zhì)屬于藥品。藥品興奮劑并非毒害、放射、傳染病病原體物質(zhì)，所以其投放行為不構(gòu)成投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪。同理，欺騙、強(qiáng)迫、威脅、組織、教唆、引誘等行為也不構(gòu)成相應(yīng)的毒品犯罪；另外，服用藥品興奮劑在未造成以上后果時(shí)，也無法按照故意傷害罪追究責(zé)任。所以，在我國當(dāng)前的刑事立法中，藥品興奮劑“促服行為”尚沒有對應(yīng)的直接罪名，這也意味著刑法規(guī)制的缺失。

應(yīng)當(dāng)說，藥品興奮劑“促服行為”刑法規(guī)制的缺失，一方面切斷了《反興奮劑條例》與《刑法》的銜接，使《反興奮劑條例》其失去了刑法這一“最后保障法”的有力支撐，其后果是無法發(fā)揮刑法犯罪預(yù)防、行為規(guī)制、法律保障的功能，大大削減了《反興奮劑條例》的權(quán)威。另一方面，也反映出我國刑事立法國際視野的欠缺和立法前瞻性的不足。隨著國際犯罪化潮流的推動和該行為頻發(fā)率和危害性的提升，我國對該行為犯罪化的必要性必然越發(fā)迫切，而倉促之下進(jìn)行的刑事立法，可能因?yàn)槭コ渥愕牧⒎?zhǔn)備期，導(dǎo)致條文的科學(xué)性大打折扣，最終無法實(shí)現(xiàn)合理規(guī)制的目的[10]。

2 藥品興奮劑“促服行為”犯罪化的正當(dāng)性根基

2020 年10 月21 日，憲法和法律委員會在《刑法修正案(十一)》草案二審稿中新增了關(guān)于引誘、教唆、欺騙運(yùn)動員使用興奮劑進(jìn)行比賽或者向其提供興奮劑構(gòu)成犯罪的內(nèi)容。但是，該條文若想獲得全國人大常委會的審讀通過，其勢必要闡述清楚該行為犯罪化的正當(dāng)性根基。而刑法是一部法益保護(hù)法，倘若某行為沒有侵害法益則不能予以犯罪化。據(jù)此，藥品興奮劑“促服行為”犯罪化的正當(dāng)性根基便是該行為侵害了刑法所保護(hù)的法益。

2.1 刑法法益與藥品興奮劑“促服行為”

近百年的刑法理論中，法益一直是學(xué)者密切關(guān)注的重點(diǎn)要題，它決定了刑罰的必要性和處刑的合理性[11]。法益直觀地理解為刑法所要保護(hù)的利益，其貫徹于“最后保障法”的理念中，即只有在其他非刑事法律規(guī)范未能達(dá)成良好保護(hù)效果時(shí)，方可使用刑法進(jìn)行保護(hù)[12]。刑法學(xué)家米歇爾·馬克思指出:刑法法益并非主觀產(chǎn)物，而是人為自我實(shí)現(xiàn)的客觀標(biāo)的物。法律的目的在于為人服務(wù)、必須圍繞人而展開[13]。刑法學(xué)家黑爾伯特·耶各進(jìn)一步指出，在成文實(shí)證法出現(xiàn)前，人類認(rèn)為生命、健康、自由、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)對社會生活非常重要，這些事物經(jīng)由長久的生活經(jīng)驗(yàn)被確立為必不可缺的。所以，只有來自于以上五種基礎(chǔ)范圍或密切相關(guān)的權(quán)益才是刑法法益[14]。當(dāng)然，除此以外還有超個(gè)人法益的存在，就其性質(zhì)而言應(yīng)當(dāng)是多數(shù)人的個(gè)人法益集合[15]，例如體育比賽的公平秩序就是涉及到全體運(yùn)動員的自由、榮譽(yù)、財(cái)富的超個(gè)人法益。據(jù)此，興奮劑“促服行為”是否具有犯罪化的正當(dāng)性，取決于該行為是否侵犯了可以歸類為生命、健康、自由、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等五類刑法法益(包括以此為基準(zhǔn)的超個(gè)人法益)，如果不能歸類則不具有犯罪化的正當(dāng)性。

2.2 藥品興奮劑“促服行為”的法益分析

仔細(xì)分析藥品興奮劑“促服行為”所侵犯的法益，會發(fā)現(xiàn)健康、自由、名譽(yù)法益的損害:

首先，健康法益。藥理學(xué)表明，短期服用藥品興奮劑不會對個(gè)人健康造成嚴(yán)重危害，但興奮劑中的有害成分會潛伏在體內(nèi)，成為一些疾病的誘因。而與之相反，長期服用藥品興奮劑會使服用人產(chǎn)生依賴性，發(fā)生細(xì)胞和器官功能異常、過敏反應(yīng)、各種感染，給健康造成嚴(yán)重危害。例如，類固醇類興奮劑可以使舉重運(yùn)動員的仰臥和蹲舉負(fù)重分別平均增加15 磅和30 磅，但會永久破壞人體的內(nèi)分泌系統(tǒng)，導(dǎo)致男性不育和女性聲帶變粗。所以，不管短期還是長期服用藥品興奮劑，都對健康法益具有損害。

其次，自由法益。其一，雖然國際、國內(nèi)反興奮劑規(guī)范規(guī)定了如果被投放、被欺騙服用興奮劑的運(yùn)動員能夠證明自己盡到注意義務(wù)，無過錯(cuò)或無重大過失，可以免予禁賽，但由于興奮劑的成分會在人體殘留，使尿液檢測繼續(xù)呈現(xiàn)陽性，涉案運(yùn)動員只有等待殘留物被完全排除、生理指標(biāo)回歸正常才能繼續(xù)參加比賽[16]。那么，試想此時(shí)正值如奧運(yùn)會、世界杯等數(shù)年一度的重要賽事，勢必會對運(yùn)動員參賽產(chǎn)生極為不利的影響。其二，在運(yùn)動員被強(qiáng)迫、威脅服用興奮劑時(shí)仍會認(rèn)定為故意使用興奮劑，最長可施加長達(dá)4 年的禁賽期。然而，這服用興奮劑的不利后果應(yīng)該歸屬于強(qiáng)迫者和威脅者，而不應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于運(yùn)動員[17]。其三，組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑的行為中服用犯意來自于組織者、教唆者、引誘者，但運(yùn)動員在主觀上也具有服用興奮劑的明知和欲圖要素，因而被禁賽屬于咎由自取。但是，如果涉案運(yùn)動員屬于未成年人，則情況將有所不同。由于未成年運(yùn)動的心智尚未發(fā)育成熟，對于服用興奮劑進(jìn)行比賽后果和意義沒有清醒的認(rèn)識，易受到蠱惑而作出錯(cuò)誤的決定。所以，可以認(rèn)為該行為程度上損害了未成年運(yùn)動員的自由法益。

最后，名譽(yù)法益。名譽(yù)一般指社會對某人或某群體的評價(jià)，通過對品行、思想、道德、才干等方面的評價(jià)，體現(xiàn)對其人格尊嚴(yán)的尊重[18]。而在體育比賽中，運(yùn)動員的良好行為操守以及通過比賽所獲得的榮譽(yù)，都是名譽(yù)法益的體現(xiàn)。在投放興奮劑、欺騙運(yùn)動員服用興奮劑的行為中，不僅侵犯了該運(yùn)動員通過純潔比賽所形成的良好聲譽(yù)，同時(shí)，還使得涉案運(yùn)動員的比賽名次被取消，獎(jiǎng)牌、積分被收回。在強(qiáng)迫、威脅、組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑行為中，由于涉案運(yùn)動員明知興奮劑而服用，本身無名譽(yù)可言，故該行為并未侵犯了通過純潔比賽所形成的個(gè)人良好名譽(yù)。但如果該行為發(fā)生在國際性、洲際性的體育比賽中，則侵犯了國家形象這種超個(gè)人的名譽(yù)法益。因?yàn)榫哂袊夜俜缴矸莸捏w育管理人、運(yùn)動輔助人組織運(yùn)動員服用興奮劑時(shí)，國家和政府也必然受到指責(zé)。國家形象從社群主義的角度分析，可以理解為一國全體國民名譽(yù)法益的集合體，國家形象損害等同于全體國民名譽(yù)法益的損害。

3 藥品興奮劑“促服行為”犯罪化的必要性闡釋

藥品興奮劑“促服行為”犯罪化除了具備正當(dāng)性外，還必須經(jīng)過必要性的判斷。在以往的學(xué)術(shù)研究中有學(xué)者曾對此作出過論證，其指出:因?yàn)樵撔袨榍址高\(yùn)動員的身心健康，破壞了公平競賽原則，給社會帶來了不良影響，危害了體育未來發(fā)展，因而有必要進(jìn)行規(guī)制[19]。而筆者認(rèn)為，除了上述原因外該行為之所以要進(jìn)行犯罪化，還有以下幾點(diǎn)考量:

3.1 基于行為侵害法益的嚴(yán)重性

并非一切對于法益有危害的行為均需納入刑法規(guī)制的范圍，如果某一行為僅對法益產(chǎn)生輕微危害，那么只使用民事、行政手段也能取得良好的預(yù)防與處罰效果[20]。據(jù)此，犯罪化必要性首先取決于行為對法益危害程度的高低[21]。一般來說，同類行為對法益危害是相同的。但是，在被害人身份存在差異時(shí)結(jié)論可能不同，因?yàn)閷τ诓煌氖芎ο蠖?，其法益需保護(hù)性和可保護(hù)性是不同的[22]。對運(yùn)動員來說，在藥品興奮劑“促服行為”的問題上，法益需保護(hù)性和可保護(hù)性更大。換言之，該行為對運(yùn)動員危害的意義比對普通公民危害的意義要更大。刑事立法不僅應(yīng)當(dāng)關(guān)注行為對于法益的危害強(qiáng)度，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注行為的危害意義，這是法益需保護(hù)性的意義所在。同一侵害行為，其危害的強(qiáng)度固然相同，但根據(jù)被害人身份的不同會產(chǎn)生不同意義。所以，立法者應(yīng)當(dāng)著力區(qū)分同種法益對于不同被害群體的意義。據(jù)此來看，興奮劑“促服行為”雖對運(yùn)動員和普通公民的法益侵害強(qiáng)度相同，但危害意義卻有天壤之別。由于普通公民不以體育活動為職業(yè)，比賽自由、職業(yè)名譽(yù)等法益的喪失對其生活來源、人生價(jià)值的影響極其輕微。而被害人是運(yùn)動員時(shí)，禁賽、取消成績、收回獎(jiǎng)金等危害后果，不僅侵害了運(yùn)動員的名譽(yù)，還切斷其經(jīng)濟(jì)收入、剝奪工作機(jī)會，更為重要的是還會導(dǎo)致做為運(yùn)動員的職業(yè)價(jià)值無法實(shí)現(xiàn)。

在可保護(hù)性方面，刑事立法應(yīng)當(dāng)關(guān)注被害人自我保護(hù)法益的能力和非刑事法律規(guī)范對于被害人法益保護(hù)的效果。一方面，目前我國運(yùn)動員的自我法益保護(hù)能力較為脆弱，運(yùn)動員對教練員等體育管理人員有一定的依附性，特別是體操、田徑、游泳等“師承”較強(qiáng)的體育項(xiàng)目中的未成年運(yùn)動員，面對教練員等管理人員的強(qiáng)迫、引誘、教唆，根本不敢拒絕，甚至不敢質(zhì)疑。另一方面，近四年藥品興奮劑“促服行為”的發(fā)生率呈現(xiàn)上升趨勢，考慮到黑數(shù)問題，實(shí)際發(fā)生率必然遠(yuǎn)高于此。這至少能夠在一個(gè)方面證明，僅靠非刑事法律的保護(hù)尚不能取得預(yù)防和抗制行為的良好效果。

3.2 基于體育行業(yè)的保護(hù)請求

藥品興奮劑“促服行為”犯罪化，另一個(gè)重要原因在于回應(yīng)體育行業(yè)法益的保護(hù)請求。首先，《反興奮劑條例》是國務(wù)院根據(jù)反興奮劑工作需要起草的，最能反映體育行業(yè)反興奮劑工作的重點(diǎn)、難點(diǎn)以及實(shí)際需求。但受限于行政法規(guī)無法規(guī)定有關(guān)犯罪與刑罰的內(nèi)容，所以遇到其認(rèn)為有必要犯罪化的行為時(shí)，只能以“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”這種方式請求刑事立法給予回應(yīng)。而如果立法者對此不予理會，就會出現(xiàn)立法與實(shí)際所需脫節(jié)的問題，無法達(dá)到興奮劑治理的良好效果[23]。其次，該行為的犯罪化將實(shí)現(xiàn)體育法律與刑事法律的妥善銜接，完善我國體育法律制裁體系，推動體育大國向體育強(qiáng)國的轉(zhuǎn)變。體育強(qiáng)國一個(gè)重要的標(biāo)志就是具有完善的體育法律制裁體系，而完善的法律制裁體系不應(yīng)當(dāng)是體育立法的“孤芳自賞”，還應(yīng)當(dāng)在至為重要的關(guān)節(jié)點(diǎn)上獲得其他法律的“鼎力支持”。而刑事法律制裁措施的欠缺，將使行業(yè)失去最后保障法的支持，既無法全面抗制，也無法有效預(yù)防，更無法合理規(guī)制[24]。最后，國家體育總局辦公廳在《2018 -2022 年反興奮劑工作發(fā)展規(guī)劃》中指出，鑒于目前反興奮劑復(fù)雜多變的形式，濫用興奮劑行為的增長態(tài)勢，應(yīng)當(dāng)尋求對興奮劑刑事制裁手段的幫助，“以推進(jìn)興奮劑違法行為納入刑事制裁為抓手，進(jìn)一步完善反興奮劑法治體系?！倍鴱?017 年起，體育界和法學(xué)界相繼召開了各類規(guī)模的興奮劑入刑討論會20 余次，這為藥品興奮劑“促服行為”的犯罪化提供了充足智力支持。

3.3 基于刑事立法的象征效果

如果藥品興奮劑“促服行為”能夠被犯罪化，就可以獲取刑事立法的象征效果。因?yàn)樾袨榉缸锘?，一方面表明了國家反興奮劑的堅(jiān)定立場，澄清社群主義引發(fā)的不良國際聲譽(yù)，保護(hù)全體國民的名譽(yù)法益。另一方面，可以獲得國際體壇的認(rèn)可與好評，引領(lǐng)并推動反興奮劑的國際浪潮，進(jìn)而提高我國的國際聲譽(yù)。具體來看:

1994 年廣島亞運(yùn)會“中國泳隊(duì)藥物丑聞”，不僅讓中國游泳從峰頂?shù)涔鹊?，一時(shí)間還讓國家、政府、每個(gè)中國公民都成為了服用興奮劑作弊的代名詞，而其造成的惡劣影響至今仍未完全消除。類似的事件反映出了一個(gè)道理，即一旦國際、洲際大型體育比賽中出現(xiàn)了同一國家多名運(yùn)動員服用興奮劑的事實(shí)，那么國家與政府必然受到指責(zé)，甚至?xí)煌饨鐟岩蔀榻M織行為[25]。當(dāng)然，人是獨(dú)立的自我，只應(yīng)當(dāng)為自己的所作所為負(fù)責(zé)，無須替他人的罪業(yè)承擔(dān)指責(zé)。因此，法律上在國際比賽中興奮劑促服行為應(yīng)視為個(gè)人行為。但需注意的是，興奮劑違規(guī)人員的固有身份，在一定程度上也代表了國家形象，即便是個(gè)人行為也無法避免外界將其視為國家行為。受環(huán)境、歷史、風(fēng)俗等因素的影響，個(gè)人無法完全實(shí)現(xiàn)與國家、民族、社會的切割，特別是運(yùn)動員、教練員代表國家從事體育比賽時(shí)承載的是全體公民的名譽(yù)利益，一旦所行不義全體公民的名譽(yù)也必受牽連。就像俞可平所言:“由名譽(yù)而產(chǎn)生的光榮與恥辱，都是以共同身份為前提的道德情緒，我們必須自視為情境自我，背負(fù)并非自我選擇的道義責(zé)任，進(jìn)而被牽連進(jìn)許多形塑我們身份的敘事中去[26]?！?/p>

而為了澄清興奮劑“促服行為”并非國家行為，避免社群主義的俱損后果，進(jìn)行刑事立法是一個(gè)明確而有效的方式。因?yàn)槿魏我粋€(gè)民主機(jī)制產(chǎn)生的刑法規(guī)范，除了對解決社會沖突而言具有工具價(jià)值外，同時(shí)亦具有明確的象征意義[27]。立法者若將某一法益侵害行為規(guī)定為犯罪，用最為嚴(yán)厲的刑罰措施進(jìn)行制裁時(shí)，一方面說明立法者試圖讓刑法規(guī)范充分發(fā)揮其所預(yù)設(shè)的規(guī)制效果，而對該行為進(jìn)行預(yù)防與抗制，使特定的社會活動產(chǎn)生積極影響。另一方面，立法者試圖通過刑事立法明確表達(dá)出自身的態(tài)度，這就像一份公開的規(guī)范申明，目的在于宣示國家已經(jīng)采取最為嚴(yán)厲的制裁措施處罰該行為，從而表現(xiàn)出對行為堅(jiān)決的否定態(tài)度。據(jù)此，對藥品興奮劑“促服行為”進(jìn)行刑事立法可以獲得以下象征效果:首先，行為犯罪化后代表著國家已經(jīng)使用最為嚴(yán)厲的刑事制裁措施預(yù)防、抗制、處罰該行為，意味著對該行為“零容忍”的態(tài)度，這種象征意義比任何形式的澄清所帶來的效果都要優(yōu)秀。如此，國家和全體公民便可以從社群主義的連帶中抽身出來，避免超個(gè)人名譽(yù)法益的損害。其次，隨著我國競技體育的全面發(fā)展，未來參與各項(xiàng)國際賽事的機(jī)會必然越來越多，在興奮劑犯罪化的浪潮方興未艾之際，若能把握住這一立法的最佳契機(jī)，必然可以提高我國在國際體育中的名望與聲譽(yù)，引領(lǐng)反興奮劑的國際浪潮，實(shí)現(xiàn)由體育大國到體育強(qiáng)國的轉(zhuǎn)變。

4 藥品興奮劑“促服行為”犯罪化的立法展望

4.1 立法理念的秉承

促使運(yùn)動員服用興奮劑行為的犯罪化，必須設(shè)立科學(xué)的法律條文，因此在宏觀立法層面應(yīng)當(dāng)秉承區(qū)分、創(chuàng)制與銜接的理念，既注重與《體育法》《反興奮劑條例》《體育運(yùn)動中興奮劑管制通則》等體育法律法規(guī)的語境統(tǒng)一，又要?jiǎng)?chuàng)制其中缺失的行為類型，嚴(yán)密刑事立法網(wǎng)絡(luò)。秉承創(chuàng)制理念，就是要將上述法律中沒有規(guī)定的投放、威脅等行為類型進(jìn)行立法，創(chuàng)制對運(yùn)動員投放、欺騙運(yùn)動員服用興奮劑的罪名。秉承區(qū)分理念，就是按照服用興奮劑意識要素(明知、欲圖、自我犯意)的不同，將行為類型予以整合，規(guī)定為:對運(yùn)動員投放興奮劑、欺騙運(yùn)動員服用興奮劑罪；強(qiáng)迫、威脅運(yùn)動員服用興奮劑罪；組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑罪等三個(gè)罪名。秉承銜接理念，就是在行為犯罪化的過程中，行為構(gòu)成要件的設(shè)置以及法定刑的種類、幅度應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)與《體育法》《反興奮劑條例》《體育運(yùn)動中興奮劑管制通則》的有效銜接，避免出現(xiàn)較大差異。同時(shí)，犯罪化時(shí)還應(yīng)當(dāng)考慮罪名設(shè)置后與刑法其他罪名的銜接，在構(gòu)成要件的銜接方面應(yīng)注重行為主體、行為方式、受害對象的銜接；在法定刑的銜接方面，應(yīng)注重刑期種類、刑罰幅度、保安處分的銜接。

4.2 罪名構(gòu)想與法定刑的設(shè)置

在刑法修正案中增加相應(yīng)的罪名，并設(shè)置適當(dāng)?shù)姆ǘㄐ?。具體內(nèi)容為:第一，對運(yùn)動員投放興奮劑，欺騙運(yùn)動員服用興奮劑罪。條文內(nèi)容為:對運(yùn)動員投放興奮劑或者欺騙運(yùn)動員服用興奮劑的，處拘役或三年以下有期徒刑，并處二十至四十例興奮劑檢測費(fèi)的罰金。行為導(dǎo)致運(yùn)動員禁賽、取消成績等嚴(yán)重后果的，從重處罰。以上行為還構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。第二，強(qiáng)迫、威脅運(yùn)動員服用興奮劑罪。條文內(nèi)容為:在體育比賽或體育訓(xùn)練中，體育社會團(tuán)體、運(yùn)動員管理單位中體育從業(yè)人員強(qiáng)迫、威脅運(yùn)動員服用興奮劑的，處三年以下有期徒刑，單處或并處二十至四十例興奮劑檢測費(fèi)的罰金。強(qiáng)迫、威脅未成年運(yùn)動員服用興奮劑的，處三年到七年有期徒刑，并處二十至四十例興奮劑檢測費(fèi)的罰金。行為構(gòu)成其他犯罪的，數(shù)罪并罰。第三，組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑罪。條文內(nèi)容為:在體育比賽中，體育社會團(tuán)體、運(yùn)動員管理單位的體育從業(yè)人員，組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑的，處三年以下有期徒刑，單處或并處二十至四十例興奮劑檢測費(fèi)的罰金。組織、教唆、引誘未成年運(yùn)動員服用興奮劑的，在國際、洲際比賽中組織、教唆、引誘運(yùn)動員服用興奮劑的，處三至七年有期徒刑，并處二十至四十例興奮劑檢測費(fèi)的罰金。行為構(gòu)成其他犯罪的，數(shù)罪并罰。

4.3 保安處分的構(gòu)建

除了定罪與量刑規(guī)則外，立法中還應(yīng)當(dāng)設(shè)立保安處分的特別內(nèi)容。所謂保安處分，是指國家基于保護(hù)社會的秩序與安全的需要，除行使刑罰權(quán)之外，對于具有社會危險(xiǎn)性的特定的行為人，適用的醫(yī)療、禁戒、強(qiáng)制工作、監(jiān)禁、禁止駕駛、禁止執(zhí)業(yè)、監(jiān)督素行、驅(qū)逐出境等具有司法處分性質(zhì)的保安措施[28]。禁賽等行政處罰，只是對一些體育從業(yè)人員參與體育比賽資格的剝奪。然而，比賽資格的剝奪對于教練等具有管理身份的人員而言并不能起到預(yù)防再犯的作用。因?yàn)楸唤惡笮袨槿酥皇遣荒艹霈F(xiàn)在比賽中，卻仍然可以教練員的身份指導(dǎo)運(yùn)動員的訓(xùn)練，在其人身危險(xiǎn)性沒有消滅的情況下可能再次導(dǎo)致犯罪發(fā)生。為了起到預(yù)防效果，立法同時(shí)還應(yīng)規(guī)定，對于以上犯罪行為根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪需要，應(yīng)當(dāng)適用《刑法》37 條之一的規(guī)定，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)體育職業(yè)，期限為三年至五年。另外，應(yīng)當(dāng)在《體育法》等體育類的法律法規(guī)中，增加犯罪人預(yù)防和再社會化的規(guī)定，即犯罪人在服刑完畢后應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制參加國家反興奮劑的工作，期限為三年至五年。這有助于犯罪人認(rèn)清犯罪的社會危害性、消除再犯可能性，也有利于犯罪人的再社會化。