孫明澤

（西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶401120）

【法壇論衡】

二元模式：違法所得沒收程序的走向

孫明澤

（西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶401120）

違法所得沒收程序的性質(zhì)是2012年我國修改刑事訴訟法前后熱烈討論的問題，對該問題的研究能夠保障我國違法所得沒收程序的良好運(yùn)轉(zhuǎn)。國外對該程序有多重立法模式：刑事訴訟模式、民事訴訟模式、保安處分模式以及單獨(dú)立法模式。在我國，也主要存在刑事訴訟說、民事訴訟說與保安處分說三種學(xué)說。違法所得沒收程序不應(yīng)當(dāng)單純地理解為刑事訴訟程序或者民事訴訟程序，我們應(yīng)當(dāng)用發(fā)展的眼光看待該程序。當(dāng)前階段，我國的違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)具有刑事訴訟的性質(zhì)，但是在未來，違法所得沒收程序必將走向民事訴訟程序。

違法所得沒收程序；刑事訴訟；民事訴訟；保安處分

一、域外模式：多元性質(zhì)的違法所得沒收程序

在不同的國家，法律傳統(tǒng)以及訴訟模式等方面的差異，導(dǎo)致各國違法所得沒收程序的立法模式存在各自的特色，這主要可以分為大陸法系國家的違法所得沒收程序和英美法系國家的違法所得沒收程序。

第一，刑事沒收與民事沒收并存的立法模式。刑事沒收與民事沒收并存的立法模式主要存在于英美法系國家，在這些國家，違法所得沒收程序的啟動并不依賴于刑事訴訟程序的開始。對犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡的案件，如果需要啟動違法所得沒收程序的，既可以啟動民事沒收程序，也可以啟動刑事沒收程序，民事沒收程序具有獨(dú)立性。對此，英國、美國、澳大利亞等國家都作出了專門的規(guī)定。這些國家的法律既可以在刑事訴訟中啟動違法所得沒收程序，也可以在未進(jìn)行刑事訴訟的前提下直接進(jìn)行民事沒收。

在美國，民事沒收可以分為行政沒收、司法民事沒收等類型。美國的民事沒收制度具有對物不對人、不以刑事定罪為前提、較輕的證明責(zé)任等特點(diǎn)［1］。美國的違法所得沒收程序包括刑事沒收和民事沒收兩大類。刑事沒收是指對被告人定罪之后，沒收被告人的財產(chǎn)權(quán)益。在美國的一些州，刑事沒收與刑事扣押是具有同等作用的，目的是為了在刑事判決作出之后保障判決的可執(zhí)行性。民事沒收是指執(zhí)法機(jī)構(gòu)對涉案財物提起的“對物訴訟”，民事沒收程序的提起與刑事定罪沒有關(guān)系，不以刑事沒收程序的存在為前提。在證明責(zé)任與證明標(biāo)準(zhǔn)方面，民事沒收程序要比刑事沒收程序?qū)捤傻枚啵?］28。因此，在美國民事沒收一直是執(zhí)法機(jī)關(guān)的偏好［3］。

在英國，針對違法所得的沒收主要包括刑事沒收制度和民事沒收制度。刑事沒收制度是英國《犯罪收益法》中規(guī)定的一項(xiàng)以剝奪被告人財產(chǎn)為目的的刑事訴訟制度。刑事沒收制度與刑事訴訟程序緊密相連，只有在啟動對財產(chǎn)持有人的刑事訴訟，并且財產(chǎn)持有人經(jīng)法院作出了定罪或者已經(jīng)被移送到刑事法院等候?qū)徟械?，才可以啟動對被告人的刑事沒收令。同時，英國也存在民事追繳制度。民事追繳制度包括作為一般制度的民事追繳制度，也包括現(xiàn)金追繳簡易程序。民事追繳制度將民事審判程序引入高級法院，并且由法官依照較刑事程序輕的證明標(biāo)準(zhǔn)追繳財產(chǎn)。英國的民事追繳程序由執(zhí)法機(jī)關(guān)啟動，針對的是特定財產(chǎn)即屬于違法所得的財產(chǎn)。在民事追繳程序中，該程序的啟動與使用并不以刑事程序的存在為前提，二者之間不存在必然的聯(lián)系。同時，追繳的財產(chǎn)不僅包括被告人的違法所得，也包括準(zhǔn)備用于實(shí)施違法行為的財產(chǎn)；此外，追繳的財產(chǎn)也不局限于英國國內(nèi)產(chǎn)生的違法所得，還可以是產(chǎn)生于境外的違法所得［4］。民事沒收程序中還存在一種更為簡便的追繳程序，稱為現(xiàn)金追繳簡易程序。在該項(xiàng)程序中，程序的適用獨(dú)立于刑事訴訟程序，在性質(zhì)上屬于民事程序，其主要特點(diǎn)是：只要是通過違法行為獲得或者意圖獲得的現(xiàn)金都可以成為現(xiàn)金追繳簡易程序的對象，同時，該項(xiàng)程序的適用比普通民事追繳程序更為簡易［4］。

第二，對違法所得的保安處分立法模式。在大陸法系，很多國家是采取保安處分的方式來處理違法所得沒收案件的。大陸法系國家的保安處分程序與英美法系國家的民事沒收程序具有一些相似性：對違法所得的保安處分程序同樣不以對被告人的定罪為前提。在德國，違法所得的保安處分程序分為主觀的刑事訴訟程序和客觀的刑事訴訟程序，該劃分是以有罪判決與沒收財產(chǎn)是否同時做出為標(biāo)準(zhǔn)的［2］12-13。在主觀的刑事訴訟中，對被告人的判決是與違法所得沒收程序同時作出的?？陀^刑事訴訟中的違法所得沒收程序是在未啟動刑事訴訟程序的情況下，對被告人采取的保安處分措施。在意大利，保安處分可以劃分為對人的保安處分和對財產(chǎn)的保安處分［2］13，對人的保安處分與此處的違法所得沒有關(guān)系，對財產(chǎn)的保安處分則與違法所得沒收密切相關(guān)。意大利《刑法典》第240條就作出了規(guī)定，提出法官可以決定沒收被告人的特定物品，這些特定物品必須用于犯罪或者為犯罪的實(shí)施服務(wù)。因此，在大陸法系一些國家，違法所得沒收程序是以保安處分的形式出現(xiàn)的，并且該程序是對財產(chǎn)進(jìn)行的保安處分。由于法國刑事訴訟中允許出現(xiàn)缺席審判程序，則存在與其他大陸法系國家不同的違法所得沒收程序，即通過對缺席審判的認(rèn)可來查封、沒收犯罪所得及其他涉案財物［5］。

第三，違法所得沒收程序的單獨(dú)立法模式。除了以上兩種立法模式之外，對違法所得沒收程序的規(guī)定還存在單獨(dú)立法模式，這主要以新加坡為典型。新加坡在1989、1999、2003年分別通過了《貪污（利益沒收）法》《貪污、毒品交易及其他重大犯罪（利益沒收）法》《恐怖主義法》，對貪污、賄賂犯罪以及恐怖活動犯罪案件進(jìn)行了周密的規(guī)定?！犊植乐髁x法》規(guī)定，檢察總長可以向法官申請發(fā)布沒收命令，用以沒收犯罪嫌疑人、被告人的財產(chǎn)。同時，新加坡的違法所得沒收程序的單獨(dú)立法模式也不以刑事定罪為前提，對被告人定罪與否不影響違法所得沒收程序的啟動［6］。其實(shí)，我國的違法所得沒收程序與新加坡的單獨(dú)立法模式具有很大的相似之處：首先，二者都不以定罪為前提。我國的違法所得沒收程序是在犯罪嫌疑人、被告人逃匿或者死亡的情況下啟動的，并不以對犯罪嫌疑人、被告人的定罪為前提。其次，二者都具有單獨(dú)立法的特點(diǎn)。這里的單獨(dú)立法并不是指制定專門的單行法，新加坡制定的單行法都是典型的單獨(dú)立法，專門規(guī)定違法所得沒收程序。但是，我國《刑事訴訟法》單獨(dú)規(guī)定違法所得沒收程序，也可以視為單獨(dú)立法的一種情形。

二、國內(nèi)學(xué)說：違法所得沒收程序的性質(zhì)爭辯

關(guān)于違法所得沒收程序的性質(zhì)，學(xué)界產(chǎn)生了激烈的爭論，形成了很多不同的觀點(diǎn)。在這些觀點(diǎn)中，學(xué)者們都提出了自己的理由，并對自己的觀點(diǎn)進(jìn)行了闡釋。

觀點(diǎn)一：違法所得沒收程序?qū)儆诿袷聸]收程序，不屬于刑事沒收程序。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者從訴訟標(biāo)的與比較法的角度進(jìn)行了解釋：第一，從訴訟標(biāo)的角度來看，違法所得沒收程序的標(biāo)的是涉案財產(chǎn)。民事訴訟的訴訟標(biāo)的是財產(chǎn)，而刑事訴訟的標(biāo)的是犯罪人的刑事責(zé)任。雖然違法所得沒收程序的產(chǎn)生原因是犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為，但是在訴訟的過程中，追訴的對象是以物的形式表現(xiàn)的財產(chǎn)。第二，持這種觀點(diǎn)的學(xué)者從比較法的角度進(jìn)行了論證。在很多具有代表性的國家，違法所得沒收程序被稱為“民事沒收”，在相關(guān)的國際公約中，違法所得沒收程序也往往被稱作“民事沒收”。因此，違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)是民事程序［7］。

觀點(diǎn)二：違法所得沒收程序是刑事審判之前的附帶民事訴訟程序。持該種觀點(diǎn)的學(xué)者從訴訟程序的審判對象角度進(jìn)行了解釋：違法所得沒收程序的審判對象為特定財產(chǎn)即犯罪嫌疑人、被告人的犯罪所得以及用于或即將用于犯罪的財產(chǎn)，是典型的對物訴訟。在刑事訴訟中，審判的對象是犯罪嫌疑人、被告人的罪與刑，即犯罪嫌疑人、被告人是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何罪、如何量刑等問題。在民事訴訟中，民事訴訟的主要對象為物。違法所得沒收程序與民事訴訟程序具有相似性，但是，違法所得沒收程序產(chǎn)生于刑事訴訟，與刑事訴訟具有千絲萬縷的關(guān)系。因此，違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)和刑事附帶民事訴訟程序一樣，是依附于刑事訴訟的附帶民事訴訟［8］。

觀點(diǎn)三：違法所得沒收程序是一種混合程序。持此觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，違法所得沒收程序兼具民事訴訟與刑事訴訟的性質(zhì)，屬于民刑交織的混合式程序，提出的理由為：違法所得沒收程序?qū)儆跈z察院提起的申請，該申請涉及犯罪嫌疑人、被告人涉嫌的貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，申請沒收的對象與刑事訴訟具有密切關(guān)系。同時，犯罪嫌疑人、被告人的近親屬以及其他利害關(guān)系人在訴訟的過程中可以上訴，體現(xiàn)了民事訴訟的典型特征。因此，違法所得沒收程序?qū)儆诩婢呙袷?、刑事性質(zhì)的混合程序［8］。

觀點(diǎn)四：違法所得沒收程序?qū)儆诰哂斜０蔡幏中再|(zhì)的程序。持該觀點(diǎn)的學(xué)者主要從刑罰和保安處分的關(guān)系進(jìn)行了分析：他們認(rèn)為我國目前存在刑罰與保安處分的雙軌制，違法所得沒收程序作為一項(xiàng)新的程序規(guī)定在刑事訴訟法中就體現(xiàn)了保安處分的性質(zhì)。在刑事訴訟法修改的過程中，違法所得沒收程序與強(qiáng)制醫(yī)療程序作為特別程序規(guī)定在刑事訴訟法中，體現(xiàn)了保安處分的性質(zhì)?？v觀世界的發(fā)展，在刑事訴訟領(lǐng)域，違法所得沒收的保安處分程序順應(yīng)了世界發(fā)展的潮流［8］。

筆者認(rèn)為，單純地認(rèn)為違法所得沒收程序?yàn)樾淌略V訟程序或者民事訴訟程序，都沒能全面看待該程序的發(fā)展，如果縱向研究該程序的發(fā)展歷程，我們就會發(fā)現(xiàn)，違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)是從刑事訴訟向民事訴訟的轉(zhuǎn)變。刑事訴訟說只是站在當(dāng)前的視角研究違法所得沒收程序，從當(dāng)前的社會條件以及刑事訴訟的發(fā)展來看，違法所得沒收程序作為刑事訴訟程序能夠更好地發(fā)揮該程序的作用，但是，隨著社會的不斷發(fā)展，法制也不斷地進(jìn)步，再加上刑事和解等速裁程序的不斷發(fā)展，違法所得沒收程序必將走向民事訴訟。主張民事訴訟說的學(xué)者只是站在違法所得沒收程序的應(yīng)然意義上進(jìn)行分析，但是，我國當(dāng)前的社會條件并不允許違法所得沒收程序作為民事訴訟出現(xiàn)在司法領(lǐng)域。主張混合程序說的學(xué)者并沒有將違法所得沒收程序與我國的社會條件結(jié)合，在不同的時代，違法所得沒收程序的性質(zhì)是不同的，在犯罪案件日益增多的今天，違法所得沒收程序必須具有刑事訴訟的性質(zhì)，唯有如此，才能真正發(fā)揮該程序的作用。主張保安處分說的學(xué)者看似對違法所得沒收程序的性質(zhì)提出了一種新穎的觀點(diǎn)，但是該種觀點(diǎn)也有值得反思的地方：在世界范圍內(nèi)，訴訟程序可以分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟，三大訴訟構(gòu)成了司法裁判的全部，保安處分在本質(zhì)上適用刑事訴訟程序。因此，如果主張違法所得沒收程序?qū)儆诒０蔡幏殖绦颍敲淳褪浅姓J(rèn)違法所得沒收程序的刑事訴訟性質(zhì)。

三、二元模式：違法所得沒收程序的進(jìn)路

（一）原因分析：違法所得沒收程序當(dāng)前為何為刑事訴訟程序

目前，違法所得沒收程序規(guī)定在《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋中，在形式上屬于刑事訴訟特別程序。之所以現(xiàn)階段的違法所得沒收程序?qū)儆谛淌略V訟程序，是因?yàn)槲覈痪哂羞`法所得沒收程序生長的司法傳統(tǒng)與司法環(huán)境。在美國、英國、澳大利亞等英美法系國家，違法所得沒收程序在本質(zhì)上都屬于民事沒收程序，在證明標(biāo)準(zhǔn)與證明責(zé)任等方面的規(guī)定都較我國違法所得沒收程序的規(guī)定較為寬松。對于其中的具體原因，筆者需要進(jìn)行詳細(xì)的闡述。

第一，我國的訴訟傳統(tǒng)與英美法系國家存在很大的差異。在清末修法之前，我國屬于典型意義的中華法系國家，中華法系的最大特點(diǎn)就是“重刑輕民”“民刑不分”“司法與行政不分”。“民刑不分”“司法與行政不分”思想的盛行導(dǎo)致案件由行政機(jī)關(guān)審判，沒有專門的司法機(jī)關(guān)管轄訴訟，對于民事案件與刑事案件也沒有規(guī)定專門的審判組織，這樣的司法現(xiàn)實(shí)導(dǎo)致了當(dāng)時所有的案件都是通過民刑不分的司法程序解決?！爸匦梯p民”的思想是我國傳統(tǒng)訴訟的典型特征，案件的解決多借助于刑罰解決，對于刑訊逼供表現(xiàn)出包容的態(tài)度，這也是我國現(xiàn)行違法所得沒收程序具有刑事訴訟性質(zhì)的最主要原因。清末修法時期我國的立法開始出現(xiàn)現(xiàn)代意義上的立法模式，民法、刑法的立法出現(xiàn)分離，訴訟法與實(shí)體法的立法也出現(xiàn)分離。在修法之時，沈家本、伍廷芳等人邀請松岡義正等日本學(xué)者參與修法，這就導(dǎo)致當(dāng)時的立法出現(xiàn)了具有大陸法色彩的日本法的特征。民國時期，我國的刑事訴訟法立法也多具有大陸法的色彩，從我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定就可以看出，民國時期的刑事訴訟立法多具有日本、德國等大陸法系國家刑事訴訟立法的影子。

新中國建立之后，我國刑事訴訟法的立法又具有了蘇聯(lián)立法的色彩。蘇聯(lián)作為世界上第一個社會主義國家，對我國立法具有很大的影響，但是，作為計劃經(jīng)濟(jì)的社會主義國家，集權(quán)色彩較為嚴(yán)重，并且這種傾向也反映在立法的過程中，導(dǎo)致國家立法也出現(xiàn)了重刑罰的傾向。這也影響了我國學(xué)者的法治思維。在改革開放之后到目前的這段時間，伴隨著英美法系國家法律制度的研究，很多學(xué)者也主張借鑒英美法系國家的一些訴訟制度，這對法學(xué)思想的交融具有重要的意義，但是，我國傳統(tǒng)法學(xué)思想影響下的法律制度短期內(nèi)得以改變并不現(xiàn)實(shí)。英美法系國家之所以能夠建立起民事沒收制度，是因?yàn)橛鳛樵?jīng)的海洋大國，在世界范圍內(nèi)有發(fā)達(dá)的海洋事業(yè)，再加上領(lǐng)土的不斷擴(kuò)張，形成了包容的法律思想。同時，在不斷的發(fā)展過程中，公民的財產(chǎn)權(quán)也越來越受到重視，私有財產(chǎn)不可侵犯的思想促成了民事沒收制度的建立。在殖民擴(kuò)張過程中，英國不僅掠奪當(dāng)?shù)氐馁Y源，同時注重思想上的奴役，不斷傳播西方國家的思想，因此曾經(jīng)作為英國殖民地的美國、澳大利亞、加拿大等國的法律思想都與英國的法律思想高度一致。

第二，我國的訴訟模式與英美法系國家也存在很大的差異。訴訟模式的差異是與每個國家的訴訟傳統(tǒng)相關(guān)的，英美法系國家注重自由、平等的訴訟傳統(tǒng)決定了這些國家的訴訟模式是對抗制的訴訟模式，也可以稱為當(dāng)事人主義訴訟模式。當(dāng)事人主義訴訟模式注重參與訴訟的雙方當(dāng)事人的主體地位，主張二者處于平等的訴訟地位，不存在任何一方凌駕于對方之上的情形。雙方主體地位的平等性是英美法系民事沒收程序產(chǎn)生的基礎(chǔ)，在針對違法所得的沒收中體現(xiàn)出了訴訟雙方的對抗性特點(diǎn)。美國、英國以及澳大利亞的民事沒收程序之所以具有民事程序的性質(zhì)，就是因?yàn)樵谠摮绦虻拇_立過程中一直有對抗制訴訟模式的影響。在這種訴訟模式的影響下，雙方主體的地位受到重視，當(dāng)事人的權(quán)利得到了充分的保障。在清末修律之前，我國屬于典型的中華法系國家，并且中華法系在當(dāng)時的世界有著非常重要的影響，“司法與行政不分”的傳統(tǒng)導(dǎo)致裁判者在整個刑事訴訟中居于統(tǒng)治地位，訴訟雙方并不能主導(dǎo)訴訟的進(jìn)行，甚至被告還處于訴訟客體的地位；在中華法系徹底崩潰之后，我國的刑事訴訟受到了西方大陸法系訴訟模式的影響，這種訴訟模式下，被告人不能與作為公訴方的檢察官形成對抗，地位相對弱勢；雖然新中國成立后乃至到改革開放后也在借鑒英美法系訴訟模式，但是，長時間的傳統(tǒng)的影響導(dǎo)致訴訟模式的改革不可能一蹴而就，我國的刑事訴訟模式還是具有大陸法系的特點(diǎn)，違法所得沒收程序的確立也同樣受到傳統(tǒng)中華法系和大陸法系訴訟模式的影響。

（二）未來走向：違法所得沒收程序當(dāng)代與未來的二元性質(zhì)

我國違法所得沒收程序作為一項(xiàng)新生事物，在整個訴訟的發(fā)展過程中還處于起步階段，因此，不能要求其從制定時就非常完美。程序的優(yōu)劣需要我們在司法實(shí)踐中進(jìn)行檢驗(yàn)，只有經(jīng)得起司法實(shí)踐的檢驗(yàn)，并且符合司法實(shí)踐需要的違法所得沒收程序才是最好的程序。因此，筆者建議對我國違法所得沒收程序的性質(zhì)分階段界定，在當(dāng)代與未來，違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)具有二元的性質(zhì)。現(xiàn)階段，違法所得沒收程序應(yīng)當(dāng)具有刑事訴訟的性質(zhì)。它具體屬于何種性質(zhì)的訴訟程序，筆者認(rèn)為，目前我國應(yīng)當(dāng)將其界定為刑事訴訟特別程序。原因主要有以下幾個方面。

第一，國家通過立法規(guī)定了違法所得沒收程序刑事訴訟的性質(zhì)。對違法所得問題，我國多部法律都作出了規(guī)定，并且這些規(guī)定大多體現(xiàn)在刑事法方面，最主要的就是《刑法》和《刑事訴訟法》這兩部基本法。《刑法》是典型的刑事實(shí)體法，對涉案財物的沒收作出了規(guī)定，不僅包括分則中需要沒收財產(chǎn)的罪名的規(guī)定，同時，在刑罰種類的規(guī)定中也規(guī)定了罰金刑這一刑種。在《刑事訴訟法》中更是對違法所得沒收專門專章進(jìn)行規(guī)定，“犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序”一章對適用違法所得沒收程序的案件范圍、程序的啟動、審理程序等內(nèi)容作出了詳細(xì)規(guī)定。除此之外，在偵查過程中，查封、扣押財物、查詢、凍結(jié)財產(chǎn)等偵查行為也對違法所得沒收程序的審前工作進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。

第二，我國傳統(tǒng)訴訟法律文化的影響導(dǎo)致違法所得沒收程序的刑事訴訟性質(zhì)。中國古代司法制度以刑事審判為主，并且古代立法諸法合體、刑民不分［9］87-105。由于不存在民事與刑事的區(qū)分，違法者都?xì)w結(jié)為刑事處罰［10］。傳統(tǒng)訴訟法律文化的影響導(dǎo)致打擊犯罪成為整個刑事訴訟的主要任務(wù)，對于社會中出現(xiàn)的犯罪，辦案人員首先想到的就是如何讓犯罪嫌疑人、被告人受到法律的追究。雖然，隨著西方對抗制訴訟產(chǎn)生著越來越重要的影響，但是，傳統(tǒng)的訴訟文化與法律思想仍然存在著濃厚的影響。近代以來，刑事訴訟程序性思維越來越受到立法者的重視，清末修律就體現(xiàn)了當(dāng)時以沈家本、伍廷芳為代表的立法者對訴訟程序的關(guān)注。新中國建立以來，特別是改革開放以來，隨著對外交流的加強(qiáng)，刑事訴訟法制建設(shè)也逐漸與國際接軌，刑事訴訟不再以追究犯罪為主要的訴訟目的，同時將程序價值融入到刑事訴訟中。

第三，違法所得特別沒收程序的制定背景決定了其具有刑事訴訟的性質(zhì)。違法所得沒收程序的出臺有著其獨(dú)特的制定背景，這種制定背景決定了違法所得沒收程序現(xiàn)階段為刑事訴訟程序。從1979年《刑事訴訟法》制定到1996年修改，我國刑事訴訟的發(fā)展可以說具有了歷史性的進(jìn)步。但是，隨著時間的推進(jìn)，原有的訴訟程序不再適應(yīng)刑事訴訟實(shí)踐的需要，導(dǎo)致新的訴訟程序的確立成為一種必然。經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展帶來國家財富的日積月累，但是隨著社會財富的積累，趨利性犯罪和經(jīng)濟(jì)性犯罪數(shù)量也與日俱增，部分國家工作人員貪污成性，攜帶違法所得巨款外逃，逃避國家的刑罰追究，這給國家造成了巨大的損失［9］662-663。同時，恐怖主義犯罪活動也日益猖獗，成為危害社會的主要形式，為了加大打擊此類犯罪的力度，違法所得沒收程序應(yīng)運(yùn)而生。

第四，立法者制定違法所得沒收程序的初衷體現(xiàn)了該程序的刑事訴訟程序性質(zhì)。立法者制定違法所得沒收程序體現(xiàn)了立法者最初的意愿。與國際刑事訴訟接軌是我國發(fā)展刑事訴訟的追求之一，貪污賄賂犯罪案件、恐怖主義活動犯罪案件等已經(jīng)成為世界各國普遍遭遇的難題，在我國也不例外。為了加大對犯罪的打擊力度，加強(qiáng)國際協(xié)作，共同應(yīng)對嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，《聯(lián)合國反腐敗公約》以及一系列涉及反恐怖問題的決議要求各成員國積極采取措施，追繳犯罪財產(chǎn)。但是，我國不存在缺席審判制度，導(dǎo)致對這一系列犯罪案件的打擊不能產(chǎn)生好的效果。因此，立法者基于國際打擊貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪以及我國缺席審判制度缺失的初衷，設(shè)計了違法所得沒收程序，并將該程序付諸實(shí)踐。

隨著社會的不斷發(fā)展、法治進(jìn)程的不斷推進(jìn)，為了適應(yīng)變化了的司法實(shí)踐，違法所得沒收程序的性質(zhì)也應(yīng)當(dāng)發(fā)生改變。在未來，違法所得沒收程序的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是民事訴訟程序。提出此種觀點(diǎn)，筆者主要有以下幾個方面的理由。

第一，違法所得沒收程序是對物訴訟。違法所得沒收程序的啟動目的在于解決對犯罪嫌疑人、被告人因犯罪所得的處置，在其最根本的意義上是為了解決“物”的問題。從刑事訴訟的對象和目的方面分析，違法所得沒收程序針對的是犯罪所得和涉案財產(chǎn)，并不涉及犯罪人的刑事責(zé)任［11］80-83。民事訴訟是典型的對物訴訟程序，作為對物訴訟，其典型特征就是案件的解決圍繞“物”為中心，不以“人”作為訴訟的對象。違法所得沒收程序中，要求法院根據(jù)案件事實(shí)對涉案財物進(jìn)行裁判，明確涉案財物的性質(zhì)，對于屬于違法所得或者用于犯罪的財物的，犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)將相關(guān)財物上繳國家或者返還受害人。因此，在本質(zhì)上看，違法所得沒收程序是典型的“對物訴訟”程序，應(yīng)當(dāng)具有民事訴訟的性質(zhì)。

第二，違法所得沒收程序的國外立法例的借鑒。對犯罪嫌疑人、被告人的違法所得沒收問題，在很多國家都是一個難題，因此，在我國確立違法所得沒收程序之前，就有很多國家已經(jīng)確立了相關(guān)程序，有的國家已經(jīng)取得了顯著成效。英國是世界上處理違法所得較為成功的國家。在之前的介紹中，筆者已經(jīng)對英國的犯罪收益追繳進(jìn)行了闡述。針對違法所得，英國最典型的法律就是《2002年犯罪收益追繳法》。該法對英國的犯罪收益追繳問題作出了詳細(xì)規(guī)定。該部法律最典型的特征就是，對犯罪收益的追繳屬于對物訴訟，是典型的民事訴訟。美國和澳大利亞在2000年以后也都針對犯罪收益進(jìn)行立法，通過了各自的《犯罪收益追繳法》，同樣也確定了對犯罪收益追繳的訴訟程序的民事訴訟性質(zhì)。不僅是這些典型的英美法系國家作出這樣的規(guī)定，新西蘭、愛爾蘭等其他國家和地區(qū)也都明確了犯罪收益追繳程序的民事訴訟性質(zhì)［11］76-79。

第三，解決涉案財物的司法實(shí)踐的需要。刑事訴訟程序具有嚴(yán)格的程序要求，特別是在2012年《刑事訴訟法》修改之后，對犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)利保障更加受到重視。違法所得沒收程序是在犯罪嫌疑人、被告人不在場的情形下對其財產(chǎn)的審判，如果將違法所得沒收程序作為刑事訴訟程序?qū)Υ@與刑事訴訟法修改的目的相違背，會導(dǎo)致立法者立法思想的前后矛盾。我國刑事訴訟中不存在缺席審判制度，違法所得沒收程序?qū)儆诜缸锵右扇?、被告人不在場時的審判制度，屬于缺席審判，如果明確違法所得沒收程序的刑事訴訟性質(zhì)，也將會導(dǎo)致該程序成為無源之水。

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Binary M odel：The Direction of the Confiscation of Illegal Procedures

SUN Ming-ze

（School of Law，Southwest University of Political Science and Law，Chongqing401120，China）

The nature of the illegal confiscation procedure is a hot discussion before and after the revision of the Criminal Procedure Law in 2012.The study of this problem can guarantee the good operation of the illegal collection procedure.There are multiple legislative models in foreign countries：criminal action mode，civil action mode，security mode and separate legislative model.In our country，there are also mainly criminal proceedings，civil litigation and security matters which are said to be three doctrines.The procedure for the confiscation of offenses should not be simply understood as criminal proceedings or civil proceedings，and we should look at the procedure in a developmental way.At present，China’s illegal confiscation procedures should have the nature of criminal proceedings，but in the future，illegal confiscation procedureswill go to civil proceedings.

illegal gains confiscation procedures；criminal proceedings；civil litigation；securitymeasures

D901

A

1672-3910（2017）04-0089-06

10.15926／j.cnki.hkdsk.2017.04.015

2017-02-25

國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目（12XFX015）；重慶市法學(xué)會研究課題（社科聯(lián)委托課題）（2016FXZX09）；西南政法大學(xué)學(xué)生科研創(chuàng)新項(xiàng)目博士生項(xiàng)目（2016XZXS-002）；內(nèi)蒙古科技大學(xué)2016年科研創(chuàng)新基金項(xiàng)目（2016QDW-S06）

孫明澤（1988—），男，山東陽谷人，博士生，內(nèi)蒙古科技大學(xué)文法學(xué)院講師，從事刑事訴訟法學(xué)、證據(jù)法學(xué)、檢察制度研究。