員工遲延轉(zhuǎn)入社保公司能否解除勞動合同

吳律師：

我與一家單位解除勞動合同，入職到一家公司后，公司曾三次要求我將社保關(guān)系轉(zhuǎn)入該公司，以便辦理社會保險手續(xù)。由于種種原因，我時隔20天沒有辦理后，公司以其與我的勞動合同中已約定“拒不配合公司辦理社會保險轉(zhuǎn)移關(guān)系手續(xù)，屬于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，公司有權(quán)解除勞動合同”為由，于日前決定將我解聘。請問：公司的做法對嗎？

讀者：肖琳琳

肖琳琳讀者：

公司的做法并無不當(dāng)。

《勞動法》第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費(fèi)。”《社會保險法》第四條、第五十八條也分別指出：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)?！薄坝萌藛挝粦?yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記?！笨梢姲磿r參加社會保險是用人單位和勞動者雙方的法定義務(wù)。公司曾三次要求你轉(zhuǎn)入社保關(guān)系，以便辦理社會保險手續(xù)，表明公司已經(jīng)盡到了自己的職責(zé)，你一再未予辦理，不僅影響了勞動關(guān)系的正常履行，而且使公司面臨法律風(fēng)險。公司基于規(guī)避法律風(fēng)險的角度出發(fā)，自然可以行使解聘權(quán)。同時，公司與你的勞動合同中，已經(jīng)明確約定“拒不配合公司辦理社會保險轉(zhuǎn)移關(guān)系手續(xù)，屬于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，公司有權(quán)解除勞動合同”，鑒于該約定并沒有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，自然對你具有約束力。你一而再推諉，無疑當(dāng)屬其列。而《勞動合同法》第三十九條第（二）項規(guī)定，勞動者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”，用人單位可以解除勞動合同。

吳律師

員工被充實(shí)到生產(chǎn)一線單位能否“調(diào)崗不調(diào)薪”

吳律師：

我原來在一家公司的行政部門工作。兩個月前，公司因生產(chǎn)一線人手緊缺，口頭通知將我充實(shí)到生產(chǎn)一線。可盡管生產(chǎn)一線的勞動強(qiáng)度更大、上班時間更長、員工的工資也更高，公司卻只是按我在行政部門工作時的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資。而面對我的質(zhì)疑，公司卻表示彼此并沒有通過書面形式變更原勞動合同，故原有工資標(biāo)準(zhǔn)依然有效。請問：公司這種“調(diào)崗不調(diào)薪”的做法對嗎？

讀者：范琳琳

范琳琳讀者：

公司的做法是錯誤的，即其應(yīng)當(dāng)對你調(diào)薪。

第一，崗位調(diào)整已對你與公司產(chǎn)生約束力?！秳趧雍贤ā返谌鍡l規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份?！奔磵徫徽{(diào)整因涉及到勞動合同必備條款的變化，的確應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致并采取書面形式，但這并不等于未經(jīng)采取書面形式便必然無效，因為《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條指出：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持?！闭捎谀阋呀?jīng)實(shí)際接受公司的調(diào)崗要求，且你已經(jīng)在車間工作了兩個月，加之此種調(diào)崗并不為法律所禁止，因而當(dāng)屬有效。

第二，公司必須對你執(zhí)行更高的工資標(biāo)準(zhǔn)?！秳趧臃ā返谒氖鶙l規(guī)定：“工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬。工資水平在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步提高。國家對工資總量實(shí)行宏觀調(diào)控?！薄秳趧雍贤ā返谑藯l也指出：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實(shí)行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定?！奔窗磩诜峙?、同工同酬是工資分配應(yīng)當(dāng)遵循原則。而崗位變動也往往伴隨著崗位報酬標(biāo)準(zhǔn)的變動，勞動者被調(diào)整到新的崗位，其薪酬應(yīng)當(dāng)根據(jù)新崗位的標(biāo)準(zhǔn)來確定。公司將你調(diào)整到勞動強(qiáng)度更大、上班時間更長的生產(chǎn)一線工作，如果工資卻不“水漲船高”，明顯有違按勞分配、同工同酬的原則。

吳律師

單位拒不交出合同可向法院申請“書證提出命令”

吳律師：

我與一家公司的勞動合同中，就月工資的金額有著明確的約定，但該合同只有一份且交由公司保管。可實(shí)際操作中，公司卻對我的實(shí)發(fā)工資一減再減，甚至還聲稱勞動合同中賦予了其對應(yīng)的權(quán)利。我申請查看勞動合同，公司又拒不交出勞動合同。請問：如果我就此與公司引發(fā)訴訟，能否要求法院責(zé)令公司交出勞動合同？

讀者：范萍萍

范萍萍讀者：

姑且不論《勞動合同法》第十六條第二款已明確規(guī)定：“勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。”即公司的行為與之相違。僅從另一角度上看，你也有權(quán)向法院申請“書證提出命令”，即責(zé)令公司交出勞動合同。

《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條規(guī)定：“書證在對方當(dāng)事人控制之下的，承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責(zé)令對方當(dāng)事人提交。申請理由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令對方當(dāng)事人提交，因提交書證所產(chǎn)生的費(fèi)用，由申請人負(fù)擔(dān)。對方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交的，人民法院可以認(rèn)定申請人所主張的書證內(nèi)容為真實(shí)?！迸c之對應(yīng)，書證提出命令是指法院應(yīng)一方當(dāng)事人的申請，命令持有書證的另一方當(dāng)事人或第三人提出書證。而修改后的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條的規(guī)定申請人民法院責(zé)令對方當(dāng)事人提交書證的，申請書應(yīng)當(dāng)載明所申請?zhí)峤坏臅C名稱或者內(nèi)容、需要以該書證證明的事實(shí)及事實(shí)的重要性、對方當(dāng)事人控制該書證的根據(jù)以及應(yīng)當(dāng)提交該書證的理由。對方當(dāng)事人否認(rèn)控制書證的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定、習(xí)慣等因素，結(jié)合案件的事實(shí)、證據(jù)，對于書證是否在對方當(dāng)事人控制之下的事實(shí)作出綜合判斷。”即申請“書證提出命令”必須符合對應(yīng)的基本條件。

結(jié)合本案，鑒于勞動合同屬于書證，有著具體的內(nèi)容，而該內(nèi)容對你需要證明的事實(shí)有著積極作用，且對于裁判有著重要意義，在你有根據(jù)為公司所掌握的情況下，法院自會作出“書證提出命令”。值得一提的是，書證存在以及對方當(dāng)事人控制該書證的事實(shí)，有時并非需要證據(jù)證明，申請人能夠陳述充分理由、足以讓法院確信，法院也可以作出事實(shí)存在的認(rèn)定。

吳律師

公司未為送貨個體戶辦理工傷保險應(yīng)否賠償損失

吳律師：

我是一名從事文具經(jīng)營的個體工商戶。附近的一家公司與我口頭約定，其需要的文具材料由我根據(jù)其電話通知送往，再憑發(fā)票報賬。三個月前，我送貨時不慎在公司院內(nèi)摔倒受傷。請問：我能否因為公司沒有為我辦理工傷保險，而要求其承擔(dān)工傷賠償責(zé)任？

讀者：梁倩倩

梁倩倩讀者：

你無權(quán)要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

《工傷保險條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費(fèi)。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。”與之對應(yīng)，必須辦理工傷保險的對象，只能是職工即與用人單位存在勞動關(guān)系的勞動者，而個體工商戶自身屬于用人單位并非職工。結(jié)合本案：

第一，你與公司之間不存在勞動關(guān)系。勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理、指揮與監(jiān)督下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系的有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”鑒于你只是根據(jù)公司的電話通知送貨上門，再憑發(fā)票報賬，意味著你在公司并無工作場所，不受公司考勤制度、規(guī)章制度約束，彼此之間只是買賣合同關(guān)系，不存人身依附和行政隸屬關(guān)系，自然不具備對應(yīng)的法律特征。

第二，你并非職工?！秱€體工商戶條例》第二條已經(jīng)明確：“有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以個人經(jīng)營，也可以家庭經(jīng)營?！奔磦€體工商戶可以是經(jīng)營的個人，也可以是經(jīng)營的群體，而職工只能是個人。正因為公司要求你供貨，只是因為你以個體工商戶的身份經(jīng)營文具，從而決定了你不能以個體工商戶的身份成為《工傷保險條例》第二條中所指的“職工”，繼而認(rèn)為公司具有為你辦理工傷保險的義務(wù)。

吳律師

勞動者拒絕隔離造成疫情傳播后果企業(yè)有權(quán)解雇嗎

吳律師：

我公司員工徐某于2020年1月15日起休年假，其間曾到武漢旅游。徐某自武漢返回后沒幾天，就出現(xiàn)發(fā)熱、咳嗽等癥狀，其不僅不主動報告，還謊稱自己從其他地方回來，無視我公司和當(dāng)?shù)亟值缹ζ涮岢鼍蛹腋綦x的要求，多次在外活動，密切接觸人群。沒多久，徐某被確診患新冠肺炎，導(dǎo)致密切接觸者300余人要集中隔離，其中好幾人被確診。徐某因涉嫌以危險方法危害公共安全罪被立案偵查。請問：什么是以危險方法危害公共安全罪？我公司能否解雇徐某？

讀者：趙源

趙源讀者：

以危險方法危害公共安全罪，是指故意使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等危險性相當(dāng)?shù)钠渌ｋU方法，危害公共安全的行為。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》規(guī)定，新型冠狀病毒感染肺炎疑似病人拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療，并進(jìn)入公共場所或者公共交通工具，造成新型冠狀病毒傳播的，以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。徐某作為精神正常的成年人，在自武漢返回出現(xiàn)發(fā)熱、咳嗽等癥狀時，屬于應(yīng)當(dāng)知道自己是新冠肺炎疑似病人，但其拒絕隔離，仍進(jìn)入公共場所并密切接觸人群，以致造成了新冠病毒傳播，已涉嫌犯以危險方法危害公共安全罪。

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定了用人單位可以單方解除勞動合同的若干情形，其中包括：勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度和被依法追究刑事責(zé)任的情形。本案中，徐某故意隱瞞行程和病情，拒不接受公司提出的居家隔離之要求，且造成嚴(yán)重后果，應(yīng)屬于嚴(yán)重違反公司相關(guān)規(guī)章制度，你公司可以此為由解雇徐某。如果你公司沒有對應(yīng)規(guī)章制度規(guī)定，那么就只能在法院確定徐某的行為構(gòu)成犯罪后，立即解雇徐某。

吳律師

公司無力賠付工傷待遇怎么辦

吳律師：

我是一家制衣公司的員工，去年在工作時遭遇事故傷害，人社局認(rèn)定我為工傷，后經(jīng)鑒定為傷殘六級。在申請工傷保險待遇時，方知公司未為我繳納工傷保險費(fèi)。隨后我向勞動仲裁委提起仲裁申請，要求公司支付各項工傷保險待遇。勞動仲裁委裁定公司一次性支付各項工傷待遇38萬元。裁決書生效后，公司并未履行裁決。我向法院申請執(zhí)行，法院調(diào)查發(fā)現(xiàn)公司已處于停產(chǎn)狀態(tài)，無財產(chǎn)可以執(zhí)行，因而作出了中止執(zhí)行的裁定。目前我沒有工資收入，生活比較困難。請問：公司無財產(chǎn)，裁決書就成為廢紙了嗎？

讀者：凌玲

凌玲讀者：

《社會保險法》第四十一條規(guī)定：“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應(yīng)當(dāng)由用人單位償還。用人單位不償還的，社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償?！薄渡鐣ｋU基金先行支付暫行辦法》第八條規(guī)定：“職工被認(rèn)定為工傷后，有下列情形之一的，職工或者其近親屬可以持工傷認(rèn)定決定書和有關(guān)材料向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)書面申請先行支付工傷保險待遇：（一）用人單位被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的；（二）用人單位拒絕支付全部或者部分費(fèi)用的；（三）依法經(jīng)仲裁、訴訟后仍不能獲得工傷保險待遇，法院出具中止執(zhí)行文書的；（四）職工認(rèn)為用人單位不支付的其他情形。”

根據(jù)上述規(guī)定，你可以持工傷認(rèn)定決定書、仲裁裁決書、法院中止執(zhí)行裁定書等材料，向當(dāng)?shù)厣绫＝?jīng)辦機(jī)構(gòu)書面申請先行支付工傷保險待遇，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出先行支付的決定。不過，你的38萬元工傷費(fèi)用不一定都能獲得先行支付。因為先行支付的范圍僅限于《社會保險法》第三十八條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由工傷保險基金支付的項目。

而按照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)由用人單位支付的治療工傷期間的工資福利、五級和六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼、終止或解除勞動合同時應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，則不在先行支付的范圍內(nèi)。對不屬于工傷保險基金先行支付范圍的這部分工傷費(fèi)用，當(dāng)該公司有財產(chǎn)時，你可以申請法院恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。

另外，如果社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出不予先行支付的決定，而你不服，則可以向法院提起行政訴訟，以維護(hù)合法權(quán)益。

吳律師

熊孩子上網(wǎng)課玩手游高額充值能否討回

吳律師：

新冠疫情防控期間，我的手機(jī)基本上被我12歲的孩子曉盼上網(wǎng)課占用了。一天晚上，我翻手機(jī)時，嚇了一跳，手機(jī)上竟有多條銀行轉(zhuǎn)賬提醒。經(jīng)盤問孩子，原來是他上網(wǎng)課的時候用手機(jī)玩起了網(wǎng)絡(luò)游戲，在一款手游中消費(fèi)高達(dá)5000多元。我的微信綁定了銀行卡，孩子是通過手機(jī)驗證碼獲取了手機(jī)支付密碼，將銀行卡里的錢充值到該款手游中去，用于購買游戲裝備等。我立即聯(lián)系該手游公司，希望能拿回這筆錢款，但對方稱孩子買游戲裝備是自愿行為，不能退。請問：這種說法對嗎？我該怎么辦？

讀者：張碧云

張碧云讀者：

《民法總則》第十九條規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。”最高人民法院于2020年5月19日發(fā)布的《關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件的指導(dǎo)意見（二）》第九條規(guī)定：“限制民事行為能力人未經(jīng)其監(jiān)護(hù)人同意，參與網(wǎng)絡(luò)付費(fèi)游戲或者網(wǎng)絡(luò)直播平臺打賞等方式支出與其年齡、智力不相適應(yīng)的款項，監(jiān)護(hù)人請求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者返還該款項的，人民法院應(yīng)予支持?！蹦愫⒆幽陜H12歲，屬于限制民事行為能力人，其實(shí)施的高額充值手游的行為，既不屬于純獲利益的民事行為，也明顯與其年齡、智力不相適應(yīng)，而且是背著父母充值的，你也不認(rèn)可該筆交易，故其實(shí)施的民事行為無效。你作為孩子的法定監(jiān)護(hù)人，在無法協(xié)商拿回錢款的情況下，可以向人民法院起訴。

不過，如何證明充值行為系曉盼單獨(dú)所為，這十分關(guān)鍵。因為曉盼是用你的手機(jī)充值玩手游，這也就意味著從實(shí)名制的角度看，充值人是你，而非曉盼。如果拿不出相關(guān)證據(jù)，則會面臨敗訴的風(fēng)險。因此，你應(yīng)盡快收集和固定曉盼使用手機(jī)進(jìn)行充值、玩手游的相關(guān)證據(jù)，比如發(fā)生轉(zhuǎn)賬時手機(jī)不在你手上的證人證言、與平臺溝通的記錄等。如果收集不到相關(guān)證據(jù)，也可帶著曉盼到公安機(jī)關(guān)報案，以便形成相應(yīng)的證據(jù)。然后到法院起訴，才有勝算。

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）