摘要：民間文學(xué)藝術(shù)作品是中華民族在歷史傳承中保留下來的文化瑰寶，亦是當(dāng)今時(shí)代不可多得的寶貴文化資源。這些寶貴的文化資源不僅具有文化價(jià)值，同時(shí)還具有巨大的社會(huì)經(jīng)濟(jì)價(jià)值，正因如此，在商業(yè)利益的誘惑下，這些寶貴的資源屢屢被盜用乃至歪曲，且不正當(dāng)使用行為危害了民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承與發(fā)揚(yáng)。當(dāng)前我國對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)存在法律體系不完整、著作權(quán)法的適用存在疑難、合理使用制度存在缺陷等一系列問題，這在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展的今天不利于民間文學(xué)藝術(shù)作品的健康發(fā)展。針對(duì)這些問題，本文提出通過加快推進(jìn)相關(guān)立法、限制合理使用制度兩條路徑實(shí)現(xiàn)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，以期為弘揚(yáng)我國的民間文學(xué)藝術(shù)提供更有力的法律保障。

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù);著作權(quán);法律保障

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2021）06-0-02

0 前言

在中華民族五千年的歷史文明中，傳承保留下來的民族文化瑰寶數(shù)不勝數(shù)。中國是一個(gè)幅員遼闊、民族眾多的國度，各種各樣的民間文學(xué)藝術(shù)交相輝映，而這些民間文學(xué)藝術(shù)作品既是中國人民的資源，也是中華民族的記憶，應(yīng)給予其更完善的保護(hù)，促進(jìn)其健康有序發(fā)展。

1 民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念界定

最早對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念進(jìn)行界定的是英國的學(xué)者湯姆森，他在1848年的時(shí)候提出了“Folklore”一詞，含義為“民間風(fēng)俗”[1]，這個(gè)詞當(dāng)前在世界范圍內(nèi)被學(xué)者廣泛使用。湯姆森認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)是擁有某一共同特征的群體所共同享有的教義、戒律或習(xí)俗等有關(guān)的傳統(tǒng)事實(shí)或者信仰。《突尼斯版權(quán)示范法》中將民間文學(xué)藝術(shù)作品界定為在本國范圍內(nèi)由本國國民或者民族創(chuàng)造的，能夠流傳的全部文學(xué)、藝術(shù)與科學(xué)作品。聯(lián)合國教科文組織《建議案》①中傳統(tǒng)的民間文化是指來自某一文化社區(qū)的創(chuàng)作，這些民間文學(xué)的藝術(shù)創(chuàng)作根植于傳統(tǒng)、由該社區(qū)群體或一些個(gè)體表達(dá)并被人們認(rèn)為是與社區(qū)期望的作為傳統(tǒng)文化和社會(huì)特性的各種表現(xiàn)形式相互契合的，并通過一種模仿或其他的各種方式以口頭相傳實(shí)現(xiàn)它們的文化價(jià)值。吳漢東則將其定義為在一國的國土上，由該國的民族或者集體創(chuàng)作，經(jīng)世代相傳、不斷發(fā)展而形成的作品[2]?？v觀國內(nèi)外觀點(diǎn)，可見當(dāng)前世界上對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念并無統(tǒng)一而明晰的界定。但通過對(duì)觀點(diǎn)的梳理，不難發(fā)現(xiàn)這些定義有共同的特征，主要有3個(gè)，即民族性、傳承性、群體性。

從法律上來說，《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》）對(duì)此并無明文解析，《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見稿）》（以下簡(jiǎn)稱《保護(hù)條例》）第二條給出了這樣的定義：民間文學(xué)藝術(shù)作品是指由特定的民族、族群或者社群內(nèi)不特定成員集體創(chuàng)作和世代傳承，并體現(xiàn)其傳統(tǒng)觀念和文化價(jià)值的文學(xué)藝術(shù)的表達(dá)。就當(dāng)前而言，《保護(hù)條例》給出的定義是最妥當(dāng)?shù)模摱x既具有各界所給定義的共同特征，又兼顧了我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的特殊性。因此，這一最新定義是最合適的概念界定。

2 民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

當(dāng)前我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)呈現(xiàn)兩個(gè)主要特點(diǎn)。第一是立法分散和滯后。1985年，我國出臺(tái)了《圖書、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例》，然而時(shí)至今日各地的立法仍然分散、不一致，有的地方側(cè)重于對(duì)主體的保護(hù)，有的地方則注重對(duì)客體的保護(hù)。例如國務(wù)院的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》主要是保護(hù)民間手工藝人，福州市的《福州市閩菜技藝文化保護(hù)規(guī)定》主要保護(hù)來自福州市的具有民間傳統(tǒng)工藝的閩菜技藝文化，《湖北省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)條例》的主要內(nèi)容是對(duì)保護(hù)責(zé)任的明確劃分。從這可以看出，目前我國中央與地方、地方與地方之間對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)立法差異較大，零星分布，參差不齊，未形成一個(gè)統(tǒng)一的體系，適應(yīng)新形勢(shì)的全國性的保護(hù)性法律法規(guī)也遲遲未出臺(tái)。這對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品不能起到足夠的保護(hù)作用。同時(shí)僅有的法律法規(guī)也存在配套規(guī)定不完善的問題，不利于對(duì)我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)。

第二是司法保護(hù)實(shí)踐中爭(zhēng)議不斷。關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的立法不夠完善，但社會(huì)的爭(zhēng)議總是存在，當(dāng)人們將爭(zhēng)議訴諸法院的時(shí)候，法官并不能以法規(guī)不完善為由拒絕裁判，但是由于法規(guī)的不明晰或滯后，容易引起社會(huì)的爭(zhēng)議。例如郭頌案，鄉(xiāng)政府認(rèn)為《烏蘇里船歌》盜用了赫哲族民間音樂的曲調(diào)形式，法院認(rèn)為民族鄉(xiāng)政府是國家在少數(shù)民族聚居區(qū)內(nèi)設(shè)立的地方性國家行政機(jī)關(guān)，有權(quán)代表赫哲族部分群體的公共利益，最終法院判決原告勝訴[3]。該案判決公布以后引發(fā)了社會(huì)爭(zhēng)議，爭(zhēng)議主要集中在兩個(gè)方面，一是法院的處罰沒有直接的法律依據(jù)，二是赫哲族全族擁有著作權(quán)，民族鄉(xiāng)政府能否代表整個(gè)赫哲族。再如安順地戲案，原告認(rèn)為張藝謀電影稱安順地戲?yàn)椤霸颇厦婢邞颉钡男袨閷?duì)安順地區(qū)造成了負(fù)面影響。該案的爭(zhēng)議點(diǎn)主要有3個(gè)方面，一是主體是否適格，二是該部電影作品是否構(gòu)成侵犯安順地戲署名權(quán)，三是被告是否應(yīng)就其侵權(quán)的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任[4]。法院認(rèn)為改編行為并未違反著作權(quán)法，且被告也不存在侵害安順地戲的主觀故意，最終法院判決原告敗訴。上述案件的實(shí)踐說明當(dāng)前由于法規(guī)的不完善，法院在面對(duì)相關(guān)案件時(shí)無法直接引用相應(yīng)的法律法規(guī)，引發(fā)社會(huì)的爭(zhēng)議。一方面，社會(huì)的爭(zhēng)議會(huì)使可能陷入輿論漩渦的民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)造者、傳承者不愿走上維權(quán)之路;另一方面，沒有為作品正名，有可能傷害相關(guān)民族的情感。這都會(huì)危害對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)。

3 民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)存在的問題

3.1 法律體系不完整

法律體系的不完整主要體現(xiàn)在缺乏專門的全國性法律。民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)現(xiàn)階段主要依靠《著作權(quán)法》，但《著作權(quán)法》在許多地方無法適用。為加強(qiáng)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)，國家版權(quán)局于2014年公布《保護(hù)條例》，提供了更完善的保護(hù)，然而《保護(hù)條例》至今尚未生效?！吨鳈?quán)法》的適用不便和《保護(hù)條例》的“難產(chǎn)”，使我國在民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)方面存在的法律層級(jí)低、效力范圍小的問題更為突出。

上述情況導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)工作面臨幾個(gè)大的困境。首先，由于缺乏全國性的法律，民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)依賴地方性法規(guī)，而地方性法規(guī)存在效力低、范圍小的問題，這導(dǎo)致一個(gè)區(qū)域內(nèi)的民間文學(xué)藝術(shù)作品在受到侵害時(shí)，在另一個(gè)區(qū)域不能獲得保護(hù)。其次，民間文學(xué)藝術(shù)作品的一個(gè)重要特征便是民族性，民族居住的范圍往往跨區(qū)域存在。例如苗族盤歌是苗族的傳統(tǒng)文學(xué)藝術(shù)，但苗族并不只聚居在湘西土家族苗族自治州，還有很多其他的自治州，但地方性法規(guī)往往只能著眼于所在區(qū)域的保護(hù)對(duì)象特點(diǎn)和實(shí)際情況，沒有考慮到其他區(qū)域內(nèi)類似對(duì)象的特點(diǎn)。這對(duì)于保護(hù)具有民族性特征的民間文學(xué)藝術(shù)作品十分不利。最后，地方性法規(guī)分散的特點(diǎn)導(dǎo)致地方性存在比較嚴(yán)重的保護(hù)水平參差不齊的現(xiàn)象，不少地方性法規(guī)存在立法嚴(yán)重滯后的現(xiàn)象，如《云南非遺條例》②是從《云南文化保護(hù)條例》③修訂而來，后一方針是保護(hù)為主、搶救第一，政府主導(dǎo)、社會(huì)參與?！斗沁z法》④不倡導(dǎo)此方針，將“保護(hù)”二字刪除，試圖平衡保護(hù)與利用的關(guān)系，為私法保護(hù)找出路。而云南仍堅(jiān)持原方針[5]。

要解決這些困境，亟須完善法律體系，缺乏全國性的法律保護(hù)體系遠(yuǎn)不能實(shí)現(xiàn)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的有效保護(hù)。

3.2 著作權(quán)法的適用存在疑難

現(xiàn)行《著作權(quán)法》不能很好地適應(yīng)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)需要，主要體現(xiàn)在3個(gè)方面。首先是權(quán)利主體的適用存在疑難，《著作權(quán)法》第9條規(guī)定權(quán)利主體指作者、其他依照本法可以享有著作權(quán)的公民、法人或者其他的組織。根據(jù)該條所列，作者一詞看似可作寬泛解釋，但《著作權(quán)法》第11條又對(duì)作者一詞給出了限定條件，作者一詞被限定為公民、法人或者其他組織。這意味著如果要適用《著作權(quán)法》，就必須符合其關(guān)于權(quán)利主體的規(guī)定。然而民間文學(xué)藝術(shù)作品的群體性特征決定了創(chuàng)作者從來都不是一個(gè)固定的個(gè)人乃至有組織的團(tuán)體，而是一個(gè)廣泛的族群。從文本上來看，《著作權(quán)法》中的其他組織或可解釋為族群，然而兩者有本質(zhì)上的區(qū)別，其他組織是人為設(shè)立的組織，而不是一個(gè)以文化和血緣為紐帶聯(lián)結(jié)起來的非組織性的族群。因此以條文而言，民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作主體很難適用。其次是對(duì)于客體的適用存在疑難，《著作權(quán)法》所保護(hù)的客體是思想的表達(dá)，但民間文學(xué)藝術(shù)作品往往依靠口口相傳，是一種思想而不是表達(dá)。因此客體亦存在沖突。最后是權(quán)利內(nèi)容不明確，這一點(diǎn)主要體現(xiàn)在期限規(guī)定上，《著作權(quán)法》所規(guī)定的權(quán)利保護(hù)期限是作品完成及作者死后的50年，但民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承與發(fā)展具有特殊性和長(zhǎng)期性，直接適用這一規(guī)定并不能起到很好的保護(hù)作用。

3.3 合理使用制度存在缺陷

《著作權(quán)法》第22條規(guī)定合理使用不需要支付相應(yīng)的費(fèi)用，這是出于維護(hù)公共利益的考量，合理的有范圍的限制權(quán)利有利于推動(dòng)社會(huì)文化的發(fā)展和傳承。然而一直以來國外的個(gè)人和組織大量攫取我國民間文學(xué)藝術(shù)作品資源，將其轉(zhuǎn)化為該國的文化產(chǎn)品并轉(zhuǎn)而輸入我國。這一方面損害了我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的國際形象和我國的文化自信，另一方面對(duì)我國的文化產(chǎn)業(yè)也造成了不小的沖擊。且國外的個(gè)人和組織攫取和利用我國民間文學(xué)藝術(shù)作品多是商業(yè)利用，這與合理使用制度的初衷背道而馳。

4 完善我國民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的路徑

4.1 加快推進(jìn)相關(guān)立法

制定一部專門保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的全國性法律是當(dāng)前實(shí)現(xiàn)保護(hù)的首要工作。一是應(yīng)為新的專門性法律確立一個(gè)宗旨和導(dǎo)向，進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)后，民間文學(xué)藝術(shù)作品的經(jīng)濟(jì)價(jià)值被放大，這一背景下對(duì)著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)尤為重要。但保護(hù)也需要與對(duì)社會(huì)公共利益的維護(hù)間保持平衡，只有這樣，才有可能充分激發(fā)人們的創(chuàng)作和改進(jìn)熱情，民間文學(xué)藝術(shù)作品才更有可能在得到保護(hù)的過程中實(shí)現(xiàn)傳承與發(fā)展。二是一直尚未正式出臺(tái)的《保護(hù)條例》，應(yīng)修正許多存在缺陷的規(guī)定，對(duì)于不合時(shí)宜的規(guī)定也要修正。其中尤其應(yīng)注意3個(gè)方面的修正。首先是主體方面，《保護(hù)條例》規(guī)定權(quán)利主體為特定的民族、族群或者社群，這彌補(bǔ)了《著作權(quán)法》的主體適用缺陷，但仍需考慮到“關(guān)門弟子”、收集整理者、特殊貢獻(xiàn)者的權(quán)利。其次是客體上，保護(hù)不應(yīng)僅限于表達(dá)，還應(yīng)考慮到對(duì)思想的保護(hù)。最后是關(guān)于保護(hù)期限，《保護(hù)條例》中對(duì)期限的規(guī)定是無限，但不同的民間文學(xué)藝術(shù)作品具有各自的特殊性，且傳承中作品也會(huì)產(chǎn)生不一樣的分支。應(yīng)根據(jù)作品的特殊性分類規(guī)定保護(hù)期限。《保護(hù)條例》作為當(dāng)前最專門化的成形法規(guī)草案，應(yīng)爭(zhēng)取早日完善后出臺(tái)，彌補(bǔ)現(xiàn)行法律法規(guī)的空白。

4.2 限制合理使用制度

當(dāng)前《著作權(quán)法》乃至《保護(hù)條例》中的合理使用制度對(duì)于國外的個(gè)人和組織都沒有設(shè)立限制，這對(duì)于我國的特色文化走向世界以及民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)十分不利。在完善《保護(hù)條例》的過程中，應(yīng)考慮對(duì)國外的個(gè)人和組織利用我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品的行為增加限制，例如可以限制國外的個(gè)人僅能在學(xué)習(xí)時(shí)或有利于我國公共利益時(shí)才可使用，而對(duì)于商業(yè)主體一類的組織則可以直接禁止合理使用。增加對(duì)國外主體的限制有利于增強(qiáng)我國民眾的自信心和自豪感，避免我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品被其他國家利用和反向輸出我國。

5 結(jié)語

我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品蘊(yùn)含著豐富的社會(huì)文化價(jià)值，是一座意義非凡的精神寶庫。但現(xiàn)有的法律體系尚不能為其提供有效的保護(hù)，使我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品面臨著被盜用、扭曲的風(fēng)險(xiǎn)。隨著人們對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的重視度逐步提高、社會(huì)法律體系日漸完善，未來民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)將獲得更好的保護(hù)，我國的民間文學(xué)藝術(shù)也將大放異彩。

參考文獻(xiàn)：

[1] 易佳.民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護(hù)新思路[J].法制博覽，2019（22）：236.

[2] 吳漢東.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法（第五版）[M].法律出版社，2014：53.

[3] 李秀娜.民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)司法實(shí)踐發(fā)現(xiàn)和概念再認(rèn)識(shí)——兼評(píng)《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》（征求意見稿）第二條[J].科技與法律，2019（01）：29.

[4] 陳育義.論少數(shù)民族地區(qū)非遺保護(hù)——以“安順地戲案”為例[J].貴州民族研究，2019（07）：102.

[5] 王立軍，劉云升.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)地方立法缺陷之檢討[J].河北法學(xué)，2016（09）：148.

作者簡(jiǎn)介：黃洪武（1998—），男，湖南新邵人，碩士在讀，研究方向：國際私法。