未享受權(quán)利要履行義務(wù)嗎
2021-02-25 09:26羅彥斌
人力資源 2021年12期
文/羅彥斌
作者單位 廣東勝倫律師事務(wù)所
案情簡介
黃生為D 公司職員，從事品質(zhì)管理工作。入職第二年、第四年，黃生與D 公司簽訂了兩份競業(yè)限制協(xié)議，約定其為高級管理人員，在職期間有從公司獲得商業(yè)秘密的機會，為保護公司的商業(yè)秘密及其他合法權(quán)益，確保黃生不與公司競業(yè)，雙方協(xié)商一致簽訂競業(yè)限制協(xié)議。
黃生的義務(wù)如下：未經(jīng)公司同意，在職期間不得自營或者為他人經(jīng)營與公司同類的行業(yè)；從公司離職之日起兩年內(nèi)，黃生不得在與公司有競爭關(guān)系的單位內(nèi)任職或以任何方式為其服務(wù)。
公司的義務(wù)為：黃生在公司任職期間，公司直接于薪資中補貼競業(yè)限制補償金給黃生，補償比例為薪資的10%；黃生離開公司后如履行了競業(yè)限制義務(wù)，公司再額外給付競業(yè)限制補償金，即干股分紅的30%，兩年內(nèi)按月平均支付完成。如D 公司發(fā)現(xiàn)黃生違反本協(xié)議，可停止支付余款。如果黃生違反競業(yè)限制的約定，應當向D 公司支付違約金，金額為其離開公司前一年總收入的30 倍。
一年后，黃生因個人原因離職。離職后，D 公司并未向黃生支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償。翌年5 月1 日，黃生入職L 公司，雙方簽訂書面勞動合同， L 公司為黃生繳納了社會保險。
D 公司得知消息后，向當?shù)貏趧硬块T申請勞動仲裁，請求黃生立即停止到與D 公司有競爭關(guān)系的L 公司任職。黃生離職前一年收入為11 萬元，D 公司據(jù)此要求其支付違反競業(yè)禁止義務(wù)違約金335 萬元。當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會審理后駁回了D 公司的仲裁請求。D 公司不服仲裁裁決，向人民法院起訴。
一審判決
一審法院認為，本案的爭議焦點有二：其一，雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議是否有效；其二，黃生是否需要向D 公司履行競業(yè)限制義務(wù)及支付違約金。
●雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議是否有效
首先，黃生在D 公司任職期間，有從公司獲得商業(yè)秘密的機會，屬于負有保密義務(wù)的人員范疇，雙方在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂競業(yè)限制協(xié)議，符合《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條的規(guī)定。
其次，雙方先后簽訂了兩份競業(yè)限制協(xié)議，并對黃生工作期間及離職之日起兩年內(nèi)的競業(yè)限制義務(wù)進行了約定，黃生并無證據(jù)證明簽訂競業(yè)限制協(xié)議時存在脅迫、欺詐的情形。
最后，雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議約定，黃生在職期間需履行競業(yè)限制義務(wù)，D 公司支付黃生薪資的10%作為對價，即薪資的10%并非黃生從D 公司離職后兩年內(nèi)履行競業(yè)限制義務(wù)的對價，雙方約定在職期間競業(yè)限制的經(jīng)濟補償并無違反法律的強制性規(guī)定。
綜上，雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議合法有效，雙方應依照該協(xié)議的內(nèi)容行使權(quán)利、履行義務(wù)。
●黃生是否需要履行競業(yè)限制義務(wù)及支付違約金
D 公司主張，黃生離職之后即入職L有限公司，對于上述主張，D 公司未能提供證據(jù)予以證實，且黃生對此不予確認，故一審法院對D 公司的主張不予采信。依照雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議，黃生離職后，D 公司應按月向黃生支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，但D 公司實際并未支付，依照《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第八條的規(guī)定，“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，當事人解除勞動合同后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院予以支持”。
結(jié)合本案，黃生離職后三個月內(nèi)，D 公司并未向黃生支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，D 公司的行為違反了上述規(guī)定，黃生主張解除競業(yè)限制協(xié)議，符合上述法律規(guī)定。固不受競業(yè)限制協(xié)議約束，故黃生無需向D 公司履行競業(yè)限制義務(wù)及支付D 公司違約金。
二審判決
二審法院認可一審法院歸納的爭議焦點，并分析如下：
●黃生離職后是否入職與D 公司有競爭關(guān)系的公司
D 公司在一審和二審期間提供的視頻資料，雖然沒有提供證據(jù)佐證其拍攝時間，但是有黃生的車輛停放、黃生本人打卡進入L 公司大門等內(nèi)容，對此黃生未能提出合理的解釋，并且也明確不申請對視頻資料的司法鑒定，應當承擔相應不利的法律后果。另外，D 公司提供的郵寄到L 公司的郵件，雖然無法判斷是否為黃生本人簽收，但是根據(jù)日常經(jīng)驗判斷，如果黃生不在L 公司工作，黃生本人不會簽收其郵件，L 公司的其他工作人員也不會代簽收其郵件，黃生雖然對該郵件回單上的簽名真實性不予確認，但是對該郵件有人簽收屬于妥投件，沒有顯示無此人退件，黃生并未給予合理解釋。況且，黃生提供的勞動合同顯示其從D 公司離職后，入職另一公司并簽訂勞動合同從事行政工作，月平均收入為2500 元，與其離職前的月平均收入9000 余元相差甚遠，不符合常理。綜上，二審法院確認黃生在離職之后確有入職L 公司的事實。
●黃生是否需要支付違約金
《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條規(guī)定，“對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金”。競業(yè)限制的目的是保護用人單位的技術(shù)秘密，實現(xiàn)方式如下：勞動者不能到有競爭關(guān)系的其他用人單位或者自己開業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)，客觀上對勞動者離職后的就業(yè)范圍及收入所造成的不利影響，由用人單位以向勞動者支付競業(yè)限制補償金的方式補償。
勞動者獲得的競業(yè)限制補償，是勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)期間的重要生活來源。競業(yè)限制的履行中，用人單位在勞動者離職后按月向勞動者發(fā)放競業(yè)限制補償金是其應當先予履行的義務(wù)，不應當以勞動者提供再就業(yè)的相關(guān)證明作為支付的前提。在競業(yè)限制期間，用人單位應當主動審核勞動者的競業(yè)限制履行情況，而不能怠于審核，更不能強行要求勞動者報備，并以此為借口拒絕給付競業(yè)限制補償。用人單位長時間未支付經(jīng)濟補償，勞動者卻還要履行競業(yè)限制，不利于保護勞動者的生存權(quán)。
因此，相關(guān)司法解釋規(guī)定：“勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制的，人民法院應予支持?！北景钢?，D 公司以黃生未提供新的任職證明等報備材料作為其未支付競業(yè)限制補償金的抗辯理由，理據(jù)不足，二審法院予以駁回。作為用人單位，D 公司在黃生離職后一直未向其支付競業(yè)限制補償，因此黃生有權(quán)訴請解除競業(yè)限制協(xié)議，且無須向D 公司履行競業(yè)限制義務(wù)及支付違約金。
爭議焦點解讀
關(guān)于簽訂了競業(yè)限制協(xié)議但用人單位未支付經(jīng)濟補償，勞動者是否需要履行競業(yè)限制協(xié)議的問題，可以根據(jù)競業(yè)限制協(xié)議是否約定經(jīng)濟補償，細分為如下兩個問題：其一，簽訂競業(yè)限制協(xié)議且競業(yè)限制協(xié)議并未約定經(jīng)濟補償，用人單位也未支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者是否需要履行競業(yè)限制協(xié)議？其二，簽訂競業(yè)限制協(xié)議且約定了經(jīng)濟補償，但用人單位未支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者是否需要履行競業(yè)限制義務(wù)？對此，筆者從司法實踐出發(fā)進行梳理，希望對勞資雙方正確認識和解決這兩個問題有所裨益。
●簽訂競業(yè)限制協(xié)議但未約定經(jīng)濟補償，用人單位也未支付經(jīng)濟補償?shù)?/h3>
對于這個問題，法律法規(guī)并無明確規(guī)定，實踐上也有爭議。一般而言，只要競業(yè)限制協(xié)議合法有效，即使用人單位未支付經(jīng)濟補償，勞動者也應當履行競業(yè)限制義務(wù)。但是，《勞動合同法》第二十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”筆者傾向于認為，由于用人單位支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償是勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)的對價，那么在競業(yè)限制協(xié)議未約定經(jīng)濟補償?shù)那闆r下，勞動者可以自由決定是否履行競業(yè)限制義務(wù)，但如果勞動者決定不履行競業(yè)限制義務(wù)，應當依法通知用人單位。
如果勞動者決定履行競業(yè)限制義務(wù)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條的規(guī)定，“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng) 濟補償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院應予支持。前款?guī)定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標準的，按照勞動合同履行地最低工資標準支付”。也就是說，勞動者可以要求用人單位按照前述規(guī)定支付經(jīng)濟補償。
一般而言，只要競業(yè)限制協(xié)議合法有效，即使用人單位未支付經(jīng)濟補償，勞動者也應當履行競業(yè)限制義務(wù)，但是由于經(jīng)濟補償是履行競業(yè)限制的義務(wù)的對價，在簽訂競業(yè)限制協(xié)議且競業(yè)限制協(xié)議并未約定經(jīng)濟補償，用人單位也未支付經(jīng)濟補償?shù)那樾沃?，筆者傾向于認為勞動者可自由決定是否履行競業(yè)限制義務(wù)，但如果勞動者決定不履行競業(yè)限制義務(wù)，應當依法通知用人單位。如果勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，可以要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟補償。
●簽訂競業(yè)限制協(xié)議并約定了經(jīng)濟補償，但用人單位未支付經(jīng)濟補償?shù)?/h3>
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第八條規(guī)定：“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應予支持?！比绻p方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議中約定了經(jīng)濟補償，那么該協(xié)議一般是有效的。但如果用人單位超過三個月未支付經(jīng)濟補償，勞動者可以解除競業(yè)限制協(xié)議。
如果用人單位擬讓勞動者在勞動合同解除或終止后履行競業(yè)限制義務(wù)，筆者建議：首先，需要與勞動者訂立競業(yè)限制協(xié)議；其次，在競業(yè)限制協(xié)議中約定經(jīng)濟補償金額；最后，用人單位應當依法支付經(jīng)濟補償，如未支付經(jīng)濟補償，未支付的期間盡量不要超過三個月。
猜你喜歡
工會博覽(2023年1期)2023-02-11
法人(2022年5期)2022-05-23
工友(2021年10期)2021-11-25
反歧視評論(2021年0期)2021-03-08
文萃報·周五版(2019年45期)2019-09-10
今日農(nóng)業(yè)(2019年11期)2019-08-15
金橋(2018年12期)2019-01-29
今日農(nóng)業(yè)(2018年9期)2018-01-16
石河子大學學報（哲學社會科學版）(2017年1期)2017-04-01
黑龍江史志(2013年9期)2013-08-15
