郭珺潔

上海市靜安區(qū)人民法院，上海 200042

一、問題的提出

《婚姻法》第十條規(guī)定了婚姻無效制度，《民法典·婚姻家庭編》中對婚姻無效制度作出了微調(diào)，已不再將疾病作為婚姻無效的法定事由之一，而將一方患有重大疾病未在婚前如實告知的放入可撤銷婚姻制度中予以調(diào)整。然而對于行為能力有瑕疵的自然人①結(jié)婚登記的效力問題，一直未予明確。

近年來的司法實踐中，出現(xiàn)了以一方或雙方系行為能力有瑕疵為由要求宣告婚姻無效的案例。理論界對婚姻無效制度的討論多是在對照合同無效的法律語境下展開的②，但部分學(xué)者則認(rèn)為針對合同行為的法律行為無效理論不能當(dāng)然適用于婚姻法這樣具有人身屬性的領(lǐng)域③。由于理論界和實務(wù)界中對限制行為能力在婚姻無效糾紛中的認(rèn)定長期沒有統(tǒng)一的認(rèn)識，導(dǎo)致此類婚姻無效糾紛案件的司法裁判存在一定程度的不統(tǒng)一。

二、行為能力瑕疵在婚姻無效糾紛之理論定位

（一）婚姻無效制度的價值分析

《民法總則》中的關(guān)于法律行為無效的規(guī)定，是以《合同法》中的合同無效體系為基礎(chǔ)制定，并非是在人身法和財產(chǎn)法的基礎(chǔ)上所作出的進(jìn)一步抽象。④長期以來，我國學(xué)界對婚姻無效制度的探討絕大多數(shù)是在對照合同無效理論的背景下展開的，但以合同無效對照婚姻無效而認(rèn)為可以完全適用法律行為的做法，只是借助法律行為這一上位概念而簡單推導(dǎo)得來的。

合同法的核心價值在于自由，諸如公平、誠實信用等價值是作為對抗性價值而存在的。具體到合同無效制度中，若出現(xiàn)顯示公平、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定、違反公序良俗等情形，將會產(chǎn)生部分合同無效的法律后果。合同無效制度，實際上是以合同自由為其價值核心，圍繞保障意思自治及相應(yīng)的限制而展開的。⑤

婚姻無效制度是國家出于縱向管理的需要設(shè)計出來的，其立法的主要價值目標(biāo)在于協(xié)調(diào)國家公權(quán)力與公民意思自治之間的沖突?；橐鰺o效條款從本質(zhì)上來說是關(guān)乎公民權(quán)利的基本保障，涉及國家公權(quán)力對公民締結(jié)婚姻自由的限制，現(xiàn)行婚姻法采用封閉式立法的方式體現(xiàn)了對國家干預(yù)的限制，國家對婚姻自由的干預(yù)應(yīng)當(dāng)只在特定情形出于國家管理需要而適用，以防公權(quán)力對婚姻家庭的過分干預(yù)，保障當(dāng)事人意思自治的實現(xiàn)。

由此可見，合同無效制度與婚姻無效制度存在本質(zhì)區(qū)別，法律行為效力規(guī)則并不能類推適用于婚姻無效制度。

（二）行為能力在婚姻無效制度中的立法定位

《婚姻法》第十條第（三）項規(guī)定，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的情形屬于婚姻無效的法定事由。可見，《婚姻法》及《母嬰保健法》等相關(guān)法律法規(guī)均不存在對有行為能力瑕疵的自然人結(jié)婚的禁止性及限制性規(guī)定。通過上述四種婚姻無效的法定事由可知，該制度主要是國家為了維護(hù)社會公益，不能違背公序良俗、保證生育質(zhì)量三個角度考慮，對公民的婚姻締結(jié)自由做出了適當(dāng)?shù)南拗啤Ｔ诓粚儆谏鲜鏊姆N婚姻無效法定事由而僅存在行為能力瑕疵的情況下，因為只涉及到婚姻雙方的利益，并不涉及社會公共利益，故若將行為能力有瑕疵的人締結(jié)的婚姻效力認(rèn)定為無效，確有不妥之處。

從法律效果上分析，一方面，與《民法總則》規(guī)定的法律行為無效是當(dāng)然無效不同的是，當(dāng)事人必須通過訴訟方式提起婚姻無效的請求，以判決予以確認(rèn)。另一方面，法律行為無效沒有事后轉(zhuǎn)化為有效的可能，但導(dǎo)致婚姻無效的情形若消失則可在事后有可能轉(zhuǎn)化為有效的婚姻。⑥

綜上所述，不應(yīng)將婚姻無效制度對標(biāo)合同無效制度進(jìn)行理解和適用，民事法律行為無效規(guī)則不應(yīng)適用于認(rèn)定婚姻無效的情形，結(jié)婚登記時行為能力的瑕疵不應(yīng)構(gòu)成婚姻法定無效的事由。

三、婚姻無效糾紛中行為能力瑕疵之裁判思路

（一）醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病范圍之認(rèn)定

雖然《民法典》已經(jīng)不再將疾病作為婚姻無效的法定事由，而將其放入婚姻可撤銷制度予以調(diào)整，但就現(xiàn)行有效的裁判依據(jù)而言，仍應(yīng)明確《婚姻法》第十條第三項中醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的范圍。

關(guān)于醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，《婚姻法》及其司法解釋并無提及，可做參考的只有《母嬰保健法》中的相關(guān)規(guī)定?！赌笅氡＝》ā芬?guī)定，醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜生育的遺傳性疾病包括在傳染期內(nèi)的指定傳染病、在發(fā)病期內(nèi)的有關(guān)精神病以及嚴(yán)重遺傳性疾病，其中嚴(yán)重遺傳性疾病是指由于先天遺傳形成，全部或部分喪失自主生活能力，其后代再現(xiàn)疾病風(fēng)險高的疾病。

具體到案件審理中，須查明導(dǎo)致當(dāng)事人行為能力瑕疵的基礎(chǔ)疾病是否屬于上述醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。若屬于前述疾病范圍，且符合婚前患病，婚后仍未治愈的，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)《婚姻法》第十條第（三）項之規(guī)定，對申請宣告婚姻無效予以支持。

（二）婚姻無效糾紛中行為能力瑕疵的裁判分析路徑

根據(jù)《婚姻法》、《婚姻登記條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，申請結(jié)婚登記的雙方應(yīng)當(dāng)親自到結(jié)婚登記機(jī)關(guān)辦理，登記機(jī)關(guān)須經(jīng)法定的流程審查當(dāng)事人的登記申請，征詢當(dāng)事人的真實意思表示。如果當(dāng)事人因為行為能力瑕疵而無法辨認(rèn)自己的行為，無法預(yù)知自己行為的后果，那么在登記時面對登記工作人員的對結(jié)婚意愿、結(jié)婚后果的詢問，在工作人員見證下簽字、宣誓等標(biāo)準(zhǔn)流程都將是無法完成的。只要當(dāng)事人正常履行結(jié)婚程序，則幾乎沒有發(fā)生因行為能力瑕疵足以導(dǎo)致其不能辨認(rèn)自己行為的自然人仍能成功登記的可能性。法院可根據(jù)審理案件的需要，依職權(quán)向結(jié)婚登記機(jī)關(guān)調(diào)取當(dāng)事人結(jié)婚登記時的書面及影像資料，向工作人員詢問登記時的情形，以明確結(jié)婚登記時的流程是否合乎流程。

實務(wù)中的常見情形是，結(jié)婚前導(dǎo)致行為能力瑕疵的基礎(chǔ)疾病確實存在，患病狀態(tài)一直持續(xù)至婚后，且無法治愈的，但結(jié)婚登記時并未進(jìn)行行為能力鑒定。當(dāng)諸如動遷等涉及財產(chǎn)利益糾紛出現(xiàn)時，婚姻的一方或雙方經(jīng)鑒定，被法院依法宣告為無行為能力人或限制行為能力人，另一方或利害關(guān)系人以行為能力瑕疵為由向法院起訴，申請宣告婚姻無效，以達(dá)到婚姻自始無效的法律效果。此類案件中，即使法官持行為能力瑕疵會導(dǎo)致婚姻無效的觀點，申請人也必須提供足夠證據(jù)證明一方或雙方不具備與其智力、精神狀況等相適應(yīng)的締結(jié)婚姻的能力在結(jié)婚登記時已經(jīng)存在。雖然疾病狀態(tài)比如智力發(fā)育遲緩等可能一直持續(xù)，婚后并未治愈，但不能以事后鑒定的無行為能力或限制行為能力進(jìn)行倒推，如無其他屬于婚姻無效的證據(jù)，且婚姻是經(jīng)登記機(jī)關(guān)按照法定流程成功登記的，則法院不應(yīng)認(rèn)定為無效婚姻。

根據(jù)本文所持的觀點，如前所述，若不屬于前述醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，而申請人僅以結(jié)婚登記時一方或雙方存在行為能力瑕疵為由申請宣告婚姻無效的，法院不應(yīng)予以支持。

需要說明的是，本文的觀點是不應(yīng)將行為能力瑕疵作為婚姻無效的事由認(rèn)定，即行為能力瑕疵者訂立的婚姻不應(yīng)放入婚姻無效制度中予以調(diào)整，而非否定當(dāng)事人根據(jù)具體情況通過其他法律或非法律的方式進(jìn)行救濟(jì)的可能性。關(guān)于因患病導(dǎo)致行為能力瑕疵者締結(jié)的婚姻對社會可能帶來的負(fù)面影響，完全可以通過婚前醫(yī)學(xué)建議、在生育環(huán)節(jié)采取措施、婚姻雙方自我風(fēng)險評估等非法律手段予以化解，另外也可通過采取保障非患病一方自助的婚姻退出權(quán)利或者婚姻可撤銷制度等法律手段進(jìn)行解決⑦。

注釋：

①本文中行為能力有瑕疵的自然人是指無行為能力人和限制行為能力人.

②冉克平.論婚姻締結(jié)中的意思表示瑕疵及其效力［J］.武漢大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2016（5）.

③謝鴻飛.民法典與特別民法關(guān)系的構(gòu)建［J］.中國社會科學(xué)，2013（2）.

④申晨.論婚姻無效的制度構(gòu)建［J］.中外法學(xué)，2019（2）.

⑤申晨.論婚姻無效的制度構(gòu)建［J］.中外法學(xué)，2019（2）.

⑥李昊，王文娜.婚姻締結(jié)行為的效力瑕疵——簡評民法典婚姻家庭編草案的相關(guān)規(guī)定［J］.法學(xué)研究（4）.

⑦申晨.論婚姻無效的制度構(gòu)建［J］.中外法學(xué)，2019（2）.