北京大成（廣州）律師事務(wù)所，廣東 廣州 510630

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國的公司數(shù)量也不斷增加，并且在公司的管理上也一直在不斷探索更先進(jìn)的管理方式。獨(dú)立董事制度在我國已經(jīng)開始實(shí)施，但是還存在一定的問題，取得的效果也是不甚顯著的。因此，本文將通過分析我國獨(dú)立董事監(jiān)督職能管理制度目前存在的問題和現(xiàn)狀，從而不斷改進(jìn)，促使其發(fā)揮出對于公司監(jiān)督管理的強(qiáng)大職能。

一、獨(dú)立董事制度

（一）獨(dú)立董事的概念

獨(dú)立董事是指在董事會中設(shè)立獨(dú)立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。獨(dú)立董事獨(dú)立于公司股東且不在公司中內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)做出獨(dú)立判斷的董事。獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)責(zé)。

（二）獨(dú)立董事的作用

獨(dú)立董事制度是以美國為首的一些西方國家在實(shí)踐過后認(rèn)為是一種對公司管理行之有效并被廣泛采用的制度。一般而言，獨(dú)立制度有利于改進(jìn)公司的治理結(jié)構(gòu)，提升公司質(zhì)量；有利于加強(qiáng)公司的專業(yè)化運(yùn)作，提高董事會決策的科學(xué)性；有利于強(qiáng)化董事會的制衡機(jī)制，保護(hù)中小投資者的權(quán)益；有利于增加上市公司信息披露的透明度，督促上市公司規(guī)范運(yùn)作。

（三）獨(dú)立董事的特征

1.獨(dú)立性。獨(dú)立董事具有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)地位、獨(dú)立的法律地位、獨(dú)立的人格和獨(dú)立的意思表示。

2.專家性。獨(dú)立董事對公司股東負(fù)責(zé)，因此必須對于公司的一些相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、管理、法律、金融或者人事管理方面等具有一定的專業(yè)性，也可以是一些在民間或者政府具有較大影響的人。

3.客觀公正性。獨(dú)立董事的成立就是為了給董事會提供建議，并且對董事會的管理進(jìn)行監(jiān)督和管理，因此必須保證提出的意見客觀公正，不受任何公司其他因素或者人員的干擾。

4.兼職性。獨(dú)立董事會在本公司并不擔(dān)任其他的職務(wù)，因此獨(dú)立董事在此之外會擁有自身的其他事務(wù)。

（四）獨(dú)立董事的起源和發(fā)展

獨(dú)立董事制度最早起源于20 世紀(jì)30 年代，1940 年美國頒布的《投資公司法》是其產(chǎn)生的標(biāo)志。規(guī)定了投資公司的董事會成員中應(yīng)該有不少于40%的獨(dú)立人士。此項(xiàng)制度的主要目的是為了防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，損耗公司整體利益。發(fā)展到現(xiàn)在已經(jīng)是西方國家在公司管理上一項(xiàng)比較成熟的法律制度。

我國獨(dú)立董事制度發(fā)展進(jìn)程緩慢，是在1997年開始引進(jìn)實(shí)施獨(dú)立董事制度的。然而由于我國自身國情以及企業(yè)發(fā)展的不同，獨(dú)立董事制度在我國的發(fā)展并不順暢，也沒有發(fā)揮出其應(yīng)用的功能。目前，在我國上市公司的獨(dú)立董事制度監(jiān)督職能上仍然存在著很多的問題和不足，需要我們加以分析和改善。

二、獨(dú)立董事監(jiān)督職能

獨(dú)立董事有很多的職能，但其中最重要的就是監(jiān)督職能。由于在上市公司中當(dāng)控股股東在公司結(jié)構(gòu)中處于絕對的控制地位時(shí)，就會使得公司其他股東完全受控股股東的控制，對于公司的管理和決策都是不利的，而如果公司內(nèi)部的管理人員對公司的決策和管理有著絕對性的控制權(quán)時(shí)，又不能完全代表股東的利益。因此，在公司增加獨(dú)立董事，從全體股東的利益和公司的整體發(fā)展全局出發(fā)，監(jiān)督和監(jiān)控公司控股股東以及公司的管理層。而其監(jiān)督職能主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）對控股股東的行為起到制約作用。獨(dú)立董事在董事會以及內(nèi)部董事中的權(quán)利是相等的，如果發(fā)現(xiàn)控股股東做出一些對公司發(fā)展不利的行為或者傷害到中小股東利益的行為，這時(shí)候獨(dú)立董事就需要發(fā)揮自己的職能，客觀的發(fā)表意見，從而制約控股股東的行為，保障其他股東和公司的利益。

（二）能夠有效地監(jiān)督公司管理層的決策是否合理。獨(dú)立董事也是公司董事會的重要成員，有權(quán)利在公司一些重大決策中發(fā)表獨(dú)立的意見，并且對于公司管理層或者董事會的一些不合理的文件，獨(dú)立董事有權(quán)拒絕簽字。這就能夠?qū)镜墓芾韺悠鸬揭欢ǖ闹萍s性，避免公司管理層操控公司。獨(dú)立董事進(jìn)入公司，就像公司中的監(jiān)控一樣，能夠提高公司董事會議事的透明度，也能夠使得公司管理層的決策更加明智和正確，對于公司的長久發(fā)展是非常有好處的。

三、我國獨(dú)立董事監(jiān)督職能相關(guān)法律制度目前存在的問題

我國在引進(jìn)獨(dú)立獨(dú)立董事制度后，由于獨(dú)立董事本身的素質(zhì)以及公司內(nèi)部的管理結(jié)構(gòu)都不是很完善，再加上法律制度也不完善，因此仍然存在著諸多問題，影響了企業(yè)的發(fā)展。主要表現(xiàn)在：第一，獨(dú)立董事的知情權(quán)沒有得到很好的保障，很多公司的獨(dú)立董事對公司的資料了解甚少，如果信息獲取不通暢，就會影響?yīng)毩⒍碌臋?quán)利行使；第二，獨(dú)立董事在職責(zé)履行上缺乏動力，可能是由于薪資或者獨(dú)立權(quán)利的行使受到一定的限制，也可能是權(quán)責(zé)與義務(wù)不明確導(dǎo)致的。為了解決這些問題，我國必須要完善獨(dú)立董事監(jiān)督職能的相關(guān)法律制度，只有依法行事，獨(dú)立董事的權(quán)利才能得以保障，義務(wù)也能夠明確，獨(dú)立董事才能發(fā)揮真正的作用。

四、如何完善獨(dú)立董事監(jiān)督職能相關(guān)法律制度

（一）完善獨(dú)立董事任職資格制度

獨(dú)立董事代表著公司的整體利益，要從全體股東的利益出發(fā)，因此必須具備以下幾個(gè)條件，才能成為獨(dú)立董事。第一，獨(dú)立董事必須是公司外部的人，而且與公司的股東以及管理層不存在偏袒或者其他親屬關(guān)系，以免在決策的過程中容易出現(xiàn)不夠公平公正的現(xiàn)象；第二，由于獨(dú)立董事具有兼職性，因此一個(gè)人可以同時(shí)在多加公司擔(dān)任獨(dú)立董事，但是要有一個(gè)數(shù)目的限制。過多的職責(zé)會讓其在每家公司的監(jiān)督和管理上都不能有足夠的時(shí)間和精力，對公司的發(fā)展也無法充分的了解。會影響到對公司的決策和判斷。第三，獨(dú)立董事對于公司的決策和管理都起到一個(gè)重要的作用，因此必須掌握一定的專業(yè)知識才能勝任。

（二）完善獨(dú)立董事任選制度

獨(dú)立董事并不是公司的某個(gè)領(lǐng)導(dǎo)直接任命的，而是要按照一定的程序和制度進(jìn)行選舉，這樣才能保證任選人員的公正性和透明性。因此，必須對于獨(dú)立董事的任選制度進(jìn)行完善，從獨(dú)立董事的提名、獨(dú)立董事的當(dāng)選、獨(dú)立董事在董事會中應(yīng)該占到的比例人數(shù)以及獨(dú)立董事的退出，都要有相關(guān)完善的制度做支撐，這樣才能保障獨(dú)立董事的獨(dú)立性不受干擾，才能更好地發(fā)揮其職能。

（三）完善我國獨(dú)立董事以及監(jiān)事會的職權(quán)與關(guān)系

獨(dú)立董事制度和監(jiān)事會制度都是公司的監(jiān)督制度，目前我國的公司在這兩者之間的界定還不是特別清晰。二者都對公司的董事和管理層有一定監(jiān)督行為，尤其是對公司的財(cái)務(wù)狀況，都是兩者進(jìn)行監(jiān)督的重要內(nèi)容，存在一定職責(zé)不明確現(xiàn)象。因此，需要在相關(guān)法律和法規(guī)以及其他規(guī)范性文件中對二者的地位、職責(zé)和作用以及各自所監(jiān)督的范圍進(jìn)行明確的劃分。這樣權(quán)責(zé)分明，才不會出現(xiàn)監(jiān)督的重復(fù)性或者是監(jiān)督過程中的互相推卸，才能各司其職，共同促進(jìn)公司的健康發(fā)展。

（四）建立健全獨(dú)立董事薪酬制度

獨(dú)立董事也是公司的一員，因此他們的薪酬也受公司的保護(hù)。合理的薪酬制度能夠激發(fā)獨(dú)立董事在工作中的積極性。如果只是付給獨(dú)立董事固定的津貼和會議費(fèi)用，這在一定程度上可以保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性，但是同時(shí)也會減少獨(dú)立董事工作的動力。因此，在薪酬制度上我們可以實(shí)行考核制，比如說付給一定的固定費(fèi)用外，再給獨(dú)立董事一定的股票期權(quán)，這樣獨(dú)立董事工作的積極性會大大提高。因?yàn)樽约旱睦媾c公司的利益息息相關(guān)。并且對于獨(dú)立董事的工作也要進(jìn)行評價(jià)，讓薪酬與獨(dú)立董事工作考核指標(biāo)掛鉤，這樣獨(dú)立董事才能充分發(fā)揮監(jiān)督管理職能，工作的熱情才會高漲。

（五）建立獨(dú)立董事義務(wù)與責(zé)任制度

權(quán)利和義務(wù)是相輔相成的。獨(dú)立董事享有對公司的股東和管理層進(jìn)行管理和監(jiān)督的職責(zé)和權(quán)利，就有對公司的利益負(fù)責(zé)的義務(wù)，同時(shí)對公司的一些決策負(fù)有公平公正提意見的義務(wù)。因此，必須對獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)和義務(wù)進(jìn)行明確的劃分，以法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的形式確定下來，使得獨(dú)立董事的工作有法可依、有章可循。

綜上，獨(dú)立董事制度是公司監(jiān)督的重要制度，在法律制度方面的完善，能夠促使獨(dú)立董事制度更好的促進(jìn)公司的發(fā)展。