文/張守文

在全面深化改革和加強法治建設(shè)的背景下，有關(guān)法治的研究更加繁盛，為構(gòu)建整體的法治理論奠定了重要基礎(chǔ)。但在經(jīng)濟法領(lǐng)域，有關(guān)法治問題的研究仍較為分散，而市場經(jīng)濟發(fā)展及宏觀調(diào)控與市場規(guī)制的強化，亟待法治理論提供支撐和指導(dǎo)。為此，有必要結(jié)合經(jīng)濟法領(lǐng)域的特殊法治問題，通過對傳統(tǒng)法治理論的“繼承和發(fā)展”，構(gòu)建較為系統(tǒng)的經(jīng)濟法的法治理論。

亞里士多德曾提出，法治涉及兩個重要維度，即“良好的法律”與“法律的被服從”，得到了后世學(xué)者的普遍認同，由此形成的“法治雙維”的分析框架，對于經(jīng)濟法的法治理論構(gòu)建具有重要借鑒意義。

其實，無論是亞里士多德的“法治雙維”分析框架，還是將“依法辦事”作為法治核心要義的普遍共識，都涉及兩個基本維度，即“法”與“治”，且目標都是構(gòu)建“良法”與“善治”。其中，良法主要涉及立法問題，它是法律獲得普遍遵從、實現(xiàn)有效治理的基礎(chǔ)；善治是法治追求的目標，涉及執(zhí)法、司法和守法等諸多方面。從上述兩個維度，即可審視法治體系存在的問題，并由此揭示相關(guān)法治原理和規(guī)律，提煉法治理論的主要類型，這是構(gòu)建法治理論體系的基本路徑。

依循上述路徑，可以分析經(jīng)濟法領(lǐng)域的法治問題和法治原理，提出其法治理論的主要類型，推動其法治理論的構(gòu)建。為此，既應(yīng)提煉經(jīng)濟法的立法理論，從而為良法的生成提供理論指導(dǎo)，也應(yīng)提煉經(jīng)濟法的執(zhí)法理論、司法理論等，從而對是否實現(xiàn)善治進行理論檢驗。此外，法治理論的構(gòu)建應(yīng)有助于推動法律優(yōu)化，提升法律遵從，增進法律秩序，而由此形成的法律優(yōu)化理論、法律遵從理論、法律秩序理論，同樣應(yīng)成為經(jīng)濟法的法治理論的重要類型。

本文著重從良法與善治兩個維度，探討經(jīng)濟法運行中的突出法治問題，提出其法治理論的主要類型，并力圖說明：提煉立法理論和具體的法律優(yōu)化理論，是構(gòu)建經(jīng)濟法的法治理論的基礎(chǔ)；提煉法律遵從理論和法律秩序理論，是構(gòu)建經(jīng)濟法的法治理論的核心和關(guān)鍵。將上述理論整合為經(jīng)濟法的法治理論體系，有助于為經(jīng)濟法的法治建設(shè)提供系統(tǒng)的理論支撐。

構(gòu)建法治理論的基礎(chǔ)：對“法”與“良法”的認知

（一）基于“什么是法”的探討

從“什么是法”的角度，應(yīng)注重區(qū)分實質(zhì)意義的法與形式意義的法，探尋分布于各類淵源中的經(jīng)濟法規(guī)范，并強調(diào)落實法定原則的重要性，這對于經(jīng)濟法的法治理論構(gòu)建具有特殊意義。

在國家治理過程中通常會運用政策、法律、道德等多種手段，應(yīng)針對經(jīng)濟法領(lǐng)域既存的“重政策輕法律”，以及大量“用政策替代法律”的問題，處理好政策與法律的關(guān)系，避免經(jīng)濟政策與經(jīng)濟法的“錯位”與“誤用”。為此，需要在經(jīng)濟法領(lǐng)域全面落實法定原則，不斷加強經(jīng)濟法的立法統(tǒng)合，切實發(fā)揮其在經(jīng)濟治理中的重要作用。

在經(jīng)濟法的各個部門法中，都要處理好政策與法律的關(guān)系，全面理解和體現(xiàn)法定原則的要求。此外，在經(jīng)濟法領(lǐng)域，有關(guān)法定性與政策性、穩(wěn)定性與變易性、統(tǒng)一性與分散性的沖突比比皆是。對上述法治問題的探討，既要“繼承”傳統(tǒng)法治理論的研究成果，也應(yīng)基于經(jīng)濟法的特殊性，以及制度實踐的時空差異性，作出適度的理論拓展，并由此提煉相關(guān)的法治理論。

在經(jīng)濟法運行中之所以會更多涉及政策性、變易性、分散性等問題，與宏觀調(diào)控和市場規(guī)制所需要的應(yīng)變性、靈活性，以及經(jīng)濟法作為“發(fā)展促進法”的功能定位有關(guān)。在具體的規(guī)范構(gòu)成上，經(jīng)濟法由核心規(guī)范和邊緣規(guī)范組成，對此在提煉法治理論時亦需特別關(guān)注。

（二）基于“什么是良法”的觀察

好的經(jīng)濟法既要具有經(jīng)濟合理性，也要符合憲法、一般法理以及相關(guān)基本法律的要求。應(yīng)針對經(jīng)濟法立法領(lǐng)域的法治問題，從合理性和合法性的角度加以觀察和檢驗，并通過明確經(jīng)濟法如何走向良法，來提煉具體的法治理論。

1.經(jīng)濟法制度建構(gòu)的法治問題。經(jīng)濟法的制度建構(gòu)存在大量法治問題。我國普遍推行的經(jīng)濟立法的“試點”模式雖有積極意義，但其影響公平和法制統(tǒng)一等問題值得關(guān)注。如果試點立法不能體現(xiàn)合理性、合法性，就會有悖于法治原則要求，因而不屬于良法。

經(jīng)濟法的制度建構(gòu)應(yīng)在法治框架下，充分兼顧各類主體的合法權(quán)益，并由此促進經(jīng)濟與社會的良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展，這才符合良法的要求。針對稅收立法導(dǎo)致納稅人負擔(dān)過重，金融立法未能有效保護投資人和金融消費者權(quán)利，以及市場規(guī)制立法在保障公平競爭和保護消費者權(quán)利方面存在的諸多缺失，各類立法主體必須著力彌補其制度不足，以使其更符合法治原則和良法標準。

2.經(jīng)濟法立法升級的法治問題。我國立法上的“共享”模式，使立法主體之間的協(xié)調(diào)和制衡不足，直接影響了經(jīng)濟法的法治建設(shè)。為此，我國強調(diào)落實法定原則，不斷提升立法級次。但“制度平移”式的立法升級，只是一種簡單的改頭換面，與良法的要求相去甚遠。

隨著法制的日益復(fù)雜和多元，僅靠形式上提升立法級次已無濟于事。因此，不應(yīng)將立法升級作為法律優(yōu)化的唯一路徑，應(yīng)避免將“法律制定”簡單等同于“良法構(gòu)建”。

3.經(jīng)濟法規(guī)范協(xié)調(diào)的法治問題。如果經(jīng)濟法的各類法律、法規(guī)之間協(xié)調(diào)性不夠，即使某個具體法律、法規(guī)的立法質(zhì)量再好，整體的經(jīng)濟法立法仍不能稱為良法。為此，應(yīng)加強立法統(tǒng)合，提升立法的系統(tǒng)性、協(xié)調(diào)性或一致性。這是經(jīng)濟法治發(fā)展到一定階段需關(guān)注的重要問題。

上述經(jīng)濟法制度建構(gòu)、立法升級、規(guī)范協(xié)調(diào)方面的三類法治問題，都涉及“合法性”問題。經(jīng)濟法的立法都應(yīng)遵循法治的基本原理和原則，符合憲法和法律的相關(guān)要求，兼顧國家利益、社會公益和私人利益，體現(xiàn)人民的根本利益，符合經(jīng)濟和社會長遠發(fā)展的要求，這是真正提升經(jīng)濟法立法質(zhì)量之樞機，也是落實法治理念之關(guān)鍵。

與此同時，經(jīng)濟法的立法還應(yīng)具有“合理性”，只有體現(xiàn)、遵循相關(guān)規(guī)律，才能成為持續(xù)有效發(fā)揮作用的良法。其中，對價值規(guī)律、競爭規(guī)律等市場經(jīng)濟規(guī)律的認識，對于各類具體制度的構(gòu)建，以及現(xiàn)代市場體系和現(xiàn)代經(jīng)濟體制的完善，可謂至為重要。

此外，經(jīng)濟法立法的合理性，還體現(xiàn)為通過保障實質(zhì)公平，實現(xiàn)分配正義和發(fā)展正義。為此，尤其要考慮各類主體的能力差異，其中，對財政汲取能力與財政承受能力、稅收征收能力與納稅能力、金融調(diào)控能力與金融監(jiān)管能力、市場競爭能力與市場規(guī)制能力的權(quán)衡，以及對弱勢群體的傾斜性保護，都有助于增進立法的合理性。

（三）從立法維度提煉法治理論

從立法維度看，需關(guān)注經(jīng)濟法與經(jīng)濟政策、經(jīng)濟法與商業(yè)道德的關(guān)系，明晰經(jīng)濟法與政治、經(jīng)濟、社會、文化之間的交互影響，研究經(jīng)濟法與改革、經(jīng)濟法與發(fā)展等關(guān)系的法律調(diào)整，以及政府與市場、經(jīng)濟法與相關(guān)部門法等關(guān)系的法律協(xié)調(diào)。此外，還應(yīng)關(guān)注經(jīng)濟法的制度建構(gòu)、立法升級與規(guī)范協(xié)調(diào)問題，并對其立法進行合理性與合法性分析，使其成為真正的良法。

構(gòu)建經(jīng)濟法的法治理論，應(yīng)參酌一般的“立法理論”，關(guān)注經(jīng)濟法領(lǐng)域的立法權(quán)分配、立法體系構(gòu)建等問題，并通過融入經(jīng)濟法的特殊性，提煉“經(jīng)濟法的立法理論”。該理論不僅應(yīng)關(guān)注立改廢釋等基本問題，還要研究如何貫穿發(fā)展理念和多元價值，探尋如何遵循經(jīng)濟規(guī)律和立法規(guī)律，從而在法治框架下推動經(jīng)濟法的制度改進，促進和保障經(jīng)濟與社會的發(fā)展。

基于上述“立法理論”，還應(yīng)從構(gòu)建“良法”的視角，提出更為具體的“法律優(yōu)化理論”。首先，立法應(yīng)具有合法性，滿足合憲性以及立法正當(dāng)性的要求。其次，立法還應(yīng)具有合理性，能夠有效平衡公平與效率、自由與秩序、安全與發(fā)展等基本價值，充分實現(xiàn)經(jīng)濟法作為“發(fā)展促進法”“經(jīng)濟分配法”“風(fēng)險防控法”“危機對策法”的功能。只有全面體現(xiàn)上述價值以及相關(guān)理念和規(guī)律，不斷增進立法的合理性和合法性，才能實現(xiàn)經(jīng)濟法結(jié)構(gòu)與功能的持續(xù)優(yōu)化。

總之，應(yīng)提煉“立法理論”以及更為具體的“法律優(yōu)化理論”，并將其作為構(gòu)建經(jīng)濟法的法治理論的基礎(chǔ)。其中，立法理論的研究涉及法治基礎(chǔ)、法治價值、法治目標、法治手段等諸多重要問題，因而在法治理論中占據(jù)重要地位。此外，尤其應(yīng)基于經(jīng)濟法的特殊性和“良法”的維度，關(guān)注具體的“法律優(yōu)化理論”，這對于善治目標的實現(xiàn)有更為重要的影響。

構(gòu)建法治理論的核心問題：守法與善治

“守法與善治”是構(gòu)建法治理論的核心問題。在經(jīng)濟法領(lǐng)域，普遍守法既是市場主體或社會公眾的基本義務(wù)，更是對立法機關(guān)、政府部門和司法系統(tǒng)的嚴格要求。

守法與善治，事關(guān)法律遵從與法律實施效果，都與“治”直接相關(guān)。經(jīng)濟法領(lǐng)域的“治”，同樣可有動靜之分，其中，動態(tài)之治是運用經(jīng)濟法實施的治理，靜態(tài)之治是一種“不亂”的狀態(tài)，是依經(jīng)濟法形成的“秩序”。動態(tài)之治是手段，靜態(tài)之治是經(jīng)濟法調(diào)整力圖實現(xiàn)的目標?；诹挤☉?yīng)被普遍遵從的法治要求，各類主體均需認真遵守經(jīng)濟法，并且，政府要更善于依據(jù)經(jīng)濟法實施調(diào)控和規(guī)制，即應(yīng)當(dāng)更“善于治”。在經(jīng)濟法的實施過程中，政府始終居于主導(dǎo)地位，其能否守法與實現(xiàn)善治更為關(guān)鍵，為此，有必要著重研討政府的守法與善治問題。

（一）政府的守法與善治是關(guān)鍵

沒有各類主體的守法，就沒有法治，也不可能有善治。只有廣義的政府切實守法，才可能在經(jīng)濟法的執(zhí)法和司法過程中實現(xiàn)有效治理的善治目標。

1.對政府守法的特別強調(diào)。經(jīng)濟法是治國之法，政府與市場、中央與地方等各類重要關(guān)系，都離不開經(jīng)濟法的有效調(diào)整。只有政府模范遵守經(jīng)濟法，善于運用經(jīng)濟法實施治理，才可能實現(xiàn)“善治”。因此，對政府守法需作如下特別強調(diào)：

首先，政府應(yīng)按法定職權(quán)依法調(diào)制。各級政府及其職能部門，都應(yīng)依法定的經(jīng)濟職權(quán)和經(jīng)濟職責(zé)，依法定程序進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制。各級政府切實遵守經(jīng)濟法，善于依法進行調(diào)控和規(guī)制，是有效實現(xiàn)經(jīng)濟治理和法治經(jīng)濟目標的基本保障。

其次，政府要依法推動國家經(jīng)濟職能的實現(xiàn)?，F(xiàn)代國家的重要經(jīng)濟職能，是依法進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，為此，政府應(yīng)通過經(jīng)濟法的有效實施，不斷完善市場經(jīng)濟體制和經(jīng)濟管理體制，為構(gòu)建現(xiàn)代化的經(jīng)濟體系提供制度支撐和保障，從而推動國家經(jīng)濟職能的全面實現(xiàn)。

最后，政府必須真正依法辦事。“依法”首先是強調(diào)政府要遵守法律，政府只有切實依法辦事，嚴格遵守法定規(guī)則，才能緩解經(jīng)濟法實施過程中的不確定性問題，并體現(xiàn)法治原則的要求。

總之，對政府守法應(yīng)特別強調(diào)，只有政府嚴格遵守經(jīng)濟法，才能充分保障市場主體的信賴利益，持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境，提升政府的公信力，切實解決法律實施中的問題，并在此基礎(chǔ)上處理好政府與市場、中央與地方、調(diào)制主體與調(diào)制受體的關(guān)系，從而實現(xiàn)經(jīng)濟法領(lǐng)域的“善治”。

2.政府應(yīng)“善于”依法治理。政府還應(yīng)基于最大的“善意”，善于運用經(jīng)濟法實施治理，只有其“善于治”，方能實現(xiàn)“善治”。政府是否善于治理，與其認知能力、法律意識、執(zhí)法水平密切相關(guān)。面對日益復(fù)雜的市場經(jīng)濟活動，特別是市場化、信息化、國際化帶來的大量棘手問題，政府至少應(yīng)在如下方面更善于依法治理：

首先，政府應(yīng)善于依法防范和化解風(fēng)險。針對風(fēng)險社會的各類風(fēng)險和不確定性，政府在風(fēng)險防控或危機化解方面，應(yīng)始終堅持法治思維和法治方式，建立各類風(fēng)險防控制度和信息規(guī)制制度，并通過信息技術(shù)的有效運用，不斷賦能經(jīng)濟治理，提升宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的能力。

其次，政府應(yīng)善于在法定空間內(nèi)靈活規(guī)制。政府應(yīng)善于通過法律解釋，處理好法律解釋與原初立法的關(guān)系，結(jié)合制度現(xiàn)狀與未來發(fā)展，遵循相關(guān)解釋規(guī)則，降低法律實施的不確定性，增強各類主體的可預(yù)見性，以實現(xiàn)法律系統(tǒng)整體功效的最大化。

最后，政府應(yīng)善于依法推動“多元共治”。政府應(yīng)善于引導(dǎo)各類主體參與治理，充分尊重其權(quán)利并保障其合法利益，從而使經(jīng)濟法得到普遍遵守；通過引入多元共治，有助于彌補其自身調(diào)制能力之不足，有效實現(xiàn)善治的目標。

（二）守法與善治的法治理論提煉

廣義的守法是在法治體系的各個環(huán)節(jié)和層面，所有主體都要遵守法律，而不限于狹義的守法環(huán)節(jié)。據(jù)此，社會公眾、政府部門、司法機關(guān)要守法，立法機關(guān)也必須守法，由此應(yīng)提煉“法律遵從理論”。

此外，推動普遍守法，有助于保障公平和提高效率，解決經(jīng)濟法的基本矛盾和基本問題，形成良好的“經(jīng)濟法秩序”，經(jīng)濟法調(diào)整所欲實現(xiàn)的善治，就是這種“好的秩序”；對經(jīng)濟法的普遍遵從，有助于實現(xiàn)經(jīng)濟和社會的良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展，這是一種更高層次的秩序，由此應(yīng)提煉“法律秩序理論”。

其實，經(jīng)濟法的各個部門法都非常重視秩序，各類具體立法都有對維護社會經(jīng)濟秩序，保障經(jīng)濟穩(wěn)定、健康發(fā)展的特別規(guī)定，以充分體現(xiàn)秩序的價值，這與相關(guān)經(jīng)濟憲法條款有關(guān)社會經(jīng)濟秩序的規(guī)定是一致的。通過經(jīng)濟法的調(diào)整，促進宏觀經(jīng)濟的良性運行和微觀市場的有序發(fā)展，是經(jīng)濟法的法律秩序理論應(yīng)關(guān)注的核心問題。

總之，“法律遵從理論”既要研究社會公眾對經(jīng)濟法的奉行問題，也要討論立法機關(guān)、執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)對經(jīng)濟法的遵守問題；它不限于守法環(huán)節(jié)，還要貫穿經(jīng)濟法的立法、執(zhí)法和司法等諸多環(huán)節(jié)。“法律秩序理論”既要關(guān)注經(jīng)濟法的調(diào)整目標，也要關(guān)注其調(diào)整手段和調(diào)整結(jié)果。隨著經(jīng)濟法理論的不斷發(fā)展，上述兩類理論將成為經(jīng)濟法的法治理論的研究重點。

結(jié)論

基于良法與善治，可以形成經(jīng)濟法的法治理論的主要類型。其中，“立法理論”以及具體的“法律優(yōu)化理論”是基礎(chǔ)；“法律遵從理論”和“法律秩序理論”是核心和關(guān)鍵，并且，這兩類理論都貫通適用于法治體系的多個環(huán)節(jié)，因而與立法、執(zhí)法、司法等環(huán)節(jié)并非一一對應(yīng)的關(guān)系。

結(jié)合經(jīng)濟法運行中存在的法治問題，挖掘其中蘊含的相關(guān)理論和原理，是構(gòu)建經(jīng)濟法的法治理論的基本路徑，由此既可揭示經(jīng)濟法的法治理論的特殊性，又能發(fā)現(xiàn)其與一般法治理論的共性。為此，需要關(guān)注法治理念、法治價值、法治目標、法治手段、法治運行、法治實效等一般問題，并結(jié)合經(jīng)濟法的特殊性，深入研究經(jīng)濟法的立法理論和法律優(yōu)化理論，促進經(jīng)濟法從“法”到“良法”的發(fā)展，進而推進法律遵從理論、法律秩序理論的提煉。這尤其有助于豐富經(jīng)濟法的運行論，完善經(jīng)濟法的本體論、價值論和規(guī)范論研究，并為整體的法治理論研究提供重要的部門法理論支撐，為經(jīng)濟法治建設(shè)提供重要的理論指導(dǎo)。