劉濤

摘 要：在YouTube 網(wǎng)站與GEMA（德國音樂作品演出權與機械復制權協(xié)會）的版權糾紛案中，GEMA全權代表音樂版權人權利，與YouTube網(wǎng)站進行了長達7年的艱苦談判，最終達成協(xié)議，有力地維護了版權人的利益。該案充分展現(xiàn)了以GEMA為代表的德國社會自治組織在知識產(chǎn)權保護中的重要作用，也是德國打擊侵權假冒社會共治體系的一個縮影。在知識產(chǎn)權保護領域，德國有著完備的立法體系，發(fā)達的社會自治組織，便捷的司法訴訟途徑，嚴格的展會維權方式，形成打擊侵權假冒社會共治體系，實踐中運行效果良好，值得我國學習借鑒。

關鍵詞：YouTube案 德國 打擊侵權假冒 社會共治

一、曠日持久的糾紛—— YouTube網(wǎng)站與GEMA版權糾紛案簡介

2009年，全球著名視頻網(wǎng)站YouTube與GEMA因為音樂著作權付費問題發(fā)生糾紛（以下簡稱YouTube案）。YouTube的德國用戶在網(wǎng)站內(nèi)搜索音樂視頻時，部分視頻無法正常播放，原因是YouTube與GEMA未能達成版權授權協(xié)議，導致許多重要唱片公司旗下音樂人的音樂視頻，以及電影配音中包含這種音樂的視頻在德國遭到封殺，影響終端用戶使用。此后，YouTube網(wǎng)站與 GEMA的授權談判持續(xù)了7年，直到2016年雙方才艱難達成協(xié)議，這場曠日持久的音樂版權糾紛終于畫上了句號。GEMA表示，簽約讓該機構的7萬名歌曲作者和音樂家在YouTube網(wǎng)站經(jīng)營中，能夠得到“公正的報酬”。[1]值得注意的是，整個案件中與YouTube進行談判的是GEMA，而非單個的歌曲作者。這種談判方式集合了權利人的力量，提高了的議價能力，有利于強化知識產(chǎn)權保護。這反映出德國在知識產(chǎn)權保護體系中的一個重要特點：社會共治體系非常完善，尤其是自治組織在其中發(fā)揮了重要作用?？傮w上看，德國既有完備的多層次知識產(chǎn)權立法，也有便捷的民事訴訟和刑事追訴途徑，如果侵權會面臨非常嚴峻的后果。更為重要的是，德國還培育有大量的社會自治組織，代表權利人維護權利，維護知識產(chǎn)權生態(tài)環(huán)境良好。YouTube案只是德國知識產(chǎn)權保護體系的一個縮影，略可管中窺豹。要理解德國知識產(chǎn)權保護體系，必須全面了解其完善的打擊侵權假冒社會共治體系。

二、維權的主體——GEMA及其他社會自治組織

在推行“小政府，大市場”的德國，行業(yè)協(xié)會等社會自治組織在某種程度上承擔了政府部門的部分職責，在提供咨詢、給出專業(yè)建議、與行政機關和司法機關銜接等方面發(fā)揮了不可替代的作用，GEMA就是其中一個典型。在德國，音樂詞曲作者等權利人將音樂版權轉移給GEMA，委托其集中行使作品復制、傳播、公開表演等權利。GEMA向在線音樂平臺、KTV等音樂使用者進行授權許可，收取版權費，并將收益分配給權利人。如果與使用人產(chǎn)生版權糾紛，GEMA會代表詞曲作者與侵權人進行談判，為權利人爭取最大化利益。GEMA具有三個突出特點：一是壟斷性。版權有很多類別，但每一特定類別版權僅有一家管理組織，不存在競爭。類似的集體權利管理組織在德國還有10多家，GEMA是其中歷史最悠久和影響力最大的一家。這種壟斷總體上運行效果較好，但實踐中也不乏因為收費分配問題，GEMA與權利人產(chǎn)生糾紛，乃至訴諸法院的情況。二是版權收費有明確標準。收費標準通過網(wǎng)站向社會公布，接受權利人和使用人監(jiān)督。GEMA也會區(qū)分不同使用主體、演出性質(zhì)、觀眾規(guī)模等區(qū)別收費。例如對商業(yè)演出收費較高，對公益音樂會收費較低，對私人聚會則不收費。三是屬于非營利組織。GEMA的宗旨是維護音樂版權人利益，不謀取私利。2018年，GEMA共收取版權使用費超過8億歐元（遠高于中國音像著作權集體管理協(xié)會同期的2.76億元人民幣 ）。[2]其中，分配給著作權人超過7億歐元，資助支出4000余萬歐元，包括提供給疾病、年老或家庭收入低于一定標準的會員，以及用于嚴肅音樂、流行音樂等青年人才培養(yǎng)以及成員養(yǎng)老保險等，其余用于協(xié)會運營成本。

在德國，類似GEMA這樣的社會自治組織還有很多，例如德國電子商務和快遞行業(yè)協(xié)會、德國電影版權協(xié)會等，這些協(xié)會與GEMA具有共同特點，都是非盈利組織，都會對會員提供培訓、咨詢等各類服務。同時，他們又各有特點、獨具特色。例如，德國電子商務和快遞行業(yè)協(xié)會充當政府和商家之間的溝通媒介，收集、整合會員訴求并反映給政府，把政府的規(guī)劃、理念傳遞給企業(yè);為會員提供廣泛的法律咨詢服務，對合格會員進行信用認證等等。又如，德國電影版權協(xié)會的特點在于能夠為會員訴訟活動提供強大的法律支持。對于侵權刑事案件，協(xié)會要事先收集并向檢察官提供侵權行為的基礎資料，包括侵權人的地址、電話等，協(xié)助檢察官從數(shù)據(jù)庫中調(diào)取被侵權產(chǎn)品信息。檢察官搜查、扣押時，一般也會邀請協(xié)會工作人員到場，代表權利人辨認侵權產(chǎn)品，方便檢察官依法查封扣押，準確認定侵權行為和侵權品數(shù)量。刑事案件開庭時，協(xié)會還會按照法庭要求派員出庭作證，提供證言，指控犯罪。

為了平衡知識產(chǎn)權權利人和消費者之間的利益關系，德國還建立了功能完善的消費者協(xié)會，代表消費者利益與權利人博弈，在平衡權利人和消費者利益中發(fā)揮重要作用。消費者協(xié)會的會員不是普通消費者，而是由其他各個行業(yè)協(xié)會組成。消費者協(xié)會也是非盈利組織，其收入來源由三部分組成，即聯(lián)邦政府、市政府撥款和自營收入。針對企業(yè)的違法行為，協(xié)會可以代表消費者開出罰單，要求支付損害賠償，也可以在其網(wǎng)站曝光違法行為，乃至提起訴訟。對于消費者因為涉嫌侵權而收到的警告信，可以向消費者協(xié)會請求法律專業(yè)咨詢，指導其在7日內(nèi)給權利人回信。

三、維權的基礎——德國知識產(chǎn)權法律體系

在YouTube案中，GEMA應當依據(jù)哪些法律進行維權？這涉及到德國知識產(chǎn)權法律體系問題。如今，德國已形成了體系嚴密、保護嚴格的知識產(chǎn)權法律體系，具體包含三個層次。首先是民法，雖然德國民法典并未詳細規(guī)定知識產(chǎn)權內(nèi)容，但民法的精神和原則仍然適用于知識產(chǎn)權領域，知識產(chǎn)權法律以民法典為基礎，形成對工業(yè)產(chǎn)權、著作權等方面的保護。其次是知識產(chǎn)權專門立法，《德國商標法》《德國外觀設計法》《德國專利法》和《德國實用新型法》等都在19世紀后期完成立法，1896年還首創(chuàng)了世界上第一部《反不正當競爭法》，其立法模式為歐洲各國、日本、韓國乃至我國立法所廣泛借鑒。在德國，專利法上的“專利”僅指發(fā)明專利，實用新型和外觀設計是獨立的知識產(chǎn)權種類，都有專門的法律。根據(jù)德國現(xiàn)行法律，專利、實用新型和外觀設計的保護期限與大部分歐洲國家相同，分別是自申請日起20年、10年和25年。德國商標法保護范圍很廣，包括符合條件的未注冊商標、企業(yè)標志、知名商標、原產(chǎn)地名稱等。德國著作權法保護也較為嚴格，保護期限至作者死后70年。反不正當競爭和反壟斷分別立法，保護模式也不相同。反不正當競爭主要依靠經(jīng)營者、行業(yè)協(xié)會的私力救濟，反壟斷則由聯(lián)邦政府卡特爾辦公室負責執(zhí)法。德國的商業(yè)秘密保護與反不正當競爭分開，制定有獨立的《商業(yè)秘密法》。最后是歐盟法律和簽署的國際公約。作為歐盟成員，《歐洲專利公約》、歐盟關于商標、外觀設計專利和發(fā)明專利等方面的條例同樣適用于德國。作為國際經(jīng)濟大國，德國締結或加入的國際知識產(chǎn)權公約也為其所遵守，包括《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》《商標國際注冊馬德里協(xié)定》等等。上述三個層面的法律、法規(guī)和條約、公約等，共同構成德國完整的知識產(chǎn)權法律框架。近年來，隨著侵權案件數(shù)量攀升，為有效打擊侵權假冒行為，德國相繼修訂了《商標法》《專利法》《著作權法》等法律，體現(xiàn)了嚴厲懲處侵權的立法態(tài)度，以適應日益變化的互聯(lián)網(wǎng)時代知識產(chǎn)權保護需要。

四、其他維權選擇——德國知識產(chǎn)權糾紛解決體系

在YouTube 案中，GEMA和權利人選擇了與YouTube 網(wǎng)站進行商業(yè)談判。如果GEMA認為YouTube網(wǎng)站未經(jīng)許可使用了音樂作品，侵犯了知識產(chǎn)權，也可以通過其他途徑解決糾紛，例如發(fā)出警告信或者提起民事訴訟?？傮w而言，除了商業(yè)協(xié)商外，德國知識產(chǎn)權維權有以下途徑：

（一）維權途徑之一，發(fā)出警告信和提起民事訴訟

在德國，權利人如果認為自己的知識產(chǎn)權被侵犯，一般會先行與侵權人交涉，發(fā)出警告信，要求對方停止侵權、承擔律師費并賠償侵權損失。侵權人收到警告信后會選擇與權利人協(xié)商，多數(shù)會立即停止侵權行為并作出賠償。若侵權人未予理睬，權利人可能會再次發(fā)出警告信，而90%的知識產(chǎn)權糾紛都能在警告信階段得以解決。若發(fā)出警告信仍未能達成協(xié)議，權利人可以選擇起訴。警告信不是起訴的必經(jīng)程序，權利人可以不發(fā)警告信而直接提起民事訴訟。

除了侵權行為，對不正當競爭行為，經(jīng)營者也可以通過警告信和民事起訴方式維護合法權利。關于不正當競爭，德國法律對發(fā)出警告信和起訴的主體有所限制，只能是同行業(yè)競爭者或者相關企業(yè)協(xié)會，不能是普通消費者，商家也不能跨領域起訴。

在德國，專業(yè)法官參與知識產(chǎn)權審理是一個顯著特點。德國法院有專門法庭審理不正當競爭案件，一般由1名法官加2名商業(yè)人士組成。商業(yè)人士不是法律專業(yè)，一般由商會推薦，幫助法官解決專業(yè)問題。德國設有專利法院，專門審理專利行政案件。專利法院任命有法律法官和技術法官，雙方擁有相同的權利義務。技術法官不是法律專業(yè)，但必須具有技術學歷背景和相關工作經(jīng)歷。[3]德國法院系統(tǒng)也在推動建立專門的商業(yè)秘密法庭。

（二）維權途徑之二，追究侵權人刑事責任

對于侵犯知識產(chǎn)權行為，如果侵權人主觀上出于故意，則可能涉嫌犯罪，需要承擔刑事責任。雖然德國侵犯知識產(chǎn)權犯罪沒有數(shù)額要求，但并非對一切侵權行為都必須啟動刑事追訴程序。檢察官接到權利人申請后，既要審查侵權行為是否成立，也要評估侵權行為的性質(zhì)、損害程度和主觀惡性，綜合判斷是否有必要啟動刑事程序。對于輕微侵權行為，檢察官可能會建議權利人通過民事途徑維權。一旦啟動刑事追訴，檢察官可以指令警察、海關扣押侵權產(chǎn)品、收集相關證據(jù)，采取搜查、扣押、逮捕等司法強制手段。權利人可以省去大量時間、經(jīng)濟成本，從這方面看較民事途徑具有優(yōu)勢。

（三）維權途徑之三，嚴格的展會知識產(chǎn)權保護體系

德國是世界上重要的展會舉辦國，每年舉辦很多頗具影響力的國際展會。在展會知識產(chǎn)權糾紛中，企業(yè)除了提起民事訴訟外，更多的采用以下三種方式：一是向法院申請臨時禁令。所謂臨時禁令，是德國法律對權利人提供的一種臨時性的救濟措施。由于提起法律訴訟的周期較長，而展會時間較短，便捷的臨時禁令成為重要的維權方式。如果權利人認為其知識產(chǎn)權受到侵害 ，并且非常緊急，必須立即采取措施，可以向法院申請臨時禁令。[4]法院接到申請后，可以行使自由裁量權，簽發(fā)臨時禁令，決定扣押展出產(chǎn)品，要求侵權人停止侵權，并承擔相關訴訟費用。由于德國臨時禁令的簽發(fā)門檻較低，臨時禁令審查程序時間很短，證明標準較低，臨時禁令應用廣泛。二是向海關申請邊境扣押。德國企業(yè)如果預測外國侵權產(chǎn)品可能會通過海關進入歐盟境內(nèi)，參加展覽或者銷售，可以預先向海關申請邊境查驗、扣押，有效期為一年。海關扣押案件范圍較廣，包括專利、商標、外觀設計和實用新型等各類侵犯知識產(chǎn)權案件都可以適用，但需要權利人提供銀行擔保。在一年期限內(nèi)，相關信息會被保存在海關內(nèi)部電子系統(tǒng)中，包括對侵權嫌疑人和侵權嫌疑產(chǎn)品的描述，以及侵權嫌疑產(chǎn)品預計中的運輸路線等。在展會期間，海關會加強檢查，如果有足夠的理由懷疑屬于侵權商品，可予扣押，并通知權利人。三是啟動刑事程序。展會中，權利人可以向檢察官舉報，檢察官確認存在侵權嫌疑后，可以命令警察、海關查封、扣押侵權產(chǎn)品，起訴侵權人，沒收、銷毀侵權產(chǎn)品。

五、對我國知識產(chǎn)權保護和打擊侵權假冒工作的啟示

在YouTube 案中，GEMA充分發(fā)揮了其作為知識產(chǎn)權集體管理組織的作用，將德國知識產(chǎn)權行業(yè)協(xié)會的獨特優(yōu)勢發(fā)揮得淋漓盡致，為權利人爭取了合法權益。放眼德國社會，行業(yè)協(xié)會發(fā)展非常充分，類似GEMA、德國電影協(xié)會等各類自治組織充分發(fā)展，構成打擊侵權假冒社會共治體系中的重要一環(huán)，發(fā)揮著不可替代的積極作用，值得我國學習借鑒，多措并舉，加強社會共治體系建設：

（一）大力促進行業(yè)協(xié)會發(fā)展

在侵犯知識產(chǎn)權犯罪案件辦理中，要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在收集侵權信息、舉報侵權線索、權利義務告知、代為表達訴求、辨認侵權產(chǎn)品、出具侵權證明等方面的作用，提高辦案效率，強化保護力度。要始終堅持行業(yè)協(xié)會非盈利組織性質(zhì)，將依法維護會員利益、規(guī)范行業(yè)秩序擺在首位，而不能追求私利。要促進各類協(xié)會的發(fā)展，例如代表權利人利益的行業(yè)協(xié)會和代表消費者利益的消費者協(xié)會，實現(xiàn)利益平衡，維護公平正義。

（二）不斷提升檢察辦案能力水平

檢察機關要完善與行業(yè)協(xié)會的聯(lián)系機制，充分利用行業(yè)協(xié)會的人才優(yōu)勢、專業(yè)優(yōu)勢和溝通紐帶作用，不斷提高辦案質(zhì)量和效果。對重大疑難案件，可以從行業(yè)協(xié)會聘請知識產(chǎn)權專家協(xié)助，聽取專家意見，邀請出庭作證，更好地發(fā)揮指控犯罪的主導作用。檢察機關要確定專門或者相對固定檢察官辦理侵犯知識產(chǎn)權犯罪案件，招錄培養(yǎng)一批具有技術、法律雙重知識結構的專業(yè)人才，有條件的地區(qū)積極探索侵犯知識產(chǎn)權案件集中管轄。

（三）建立健全多元化糾紛解決機制

既要充分發(fā)揮權利人的主觀能動性，鼓勵被侵權人積極與侵權人交涉、提起民事訴訟，維護自身合法權益，又要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在整合資源、提高談判籌碼和力度方面的作用，還要加大對侵犯知識產(chǎn)權和侵權假冒犯罪的打擊力度，依法嚴厲懲處。在展會知識產(chǎn)權保護中，要降低訴前禁令的申請難度，加快展會訴前禁令審理節(jié)奏，適當降低證明標準。探索司法機關在重要展會設立辦事機構，現(xiàn)場受理訴前禁令，處理知識產(chǎn)權糾紛。

注釋：

[1]參見《YouTube同意支付版稅 與德國音樂版權機構握手言和》，騰訊科技網(wǎng)https：//xw.qq.com/tech/2016110

201616200，最后訪問日期：2020年6月20日。

[2]參見《中國音樂著作權協(xié)會2018年報》，中國音樂著作權協(xié)會網(wǎng)http：//www.mcsc.com.cn/infom-4-1.html，最后訪問日期：2020年6月28日。

[3]在德國，要被任用為技術法官，必須在德國或者歐盟境內(nèi)的大學或相關科研機構畢業(yè)，并通過了技術或自然科學相關方面的國家級或?qū)W院級考試，且至少在自然科學或技術領域有5年以上的工作經(jīng)歷。

[4]參見[德]漢斯·戈達：《德國展會知識產(chǎn)權不當行使的防御之術》，《電子知識產(chǎn)權》2010年第12期。