2020年7月6日，人力資源和社會保障部發(fā)布了包括“區(qū)塊鏈工程技術(shù)人員”“互聯(lián)網(wǎng)營銷師”“在線學(xué)習(xí)服務(wù)師”等在內(nèi)的9個新職業(yè)，而其中引起廣泛關(guān)注的是“互聯(lián)網(wǎng)營銷師”職業(yè)下設(shè)的“直播銷售員”工種。自此，從事直播帶貨工作的薇婭、李佳琦等主播，有了官方的職業(yè)稱謂，即“直播銷售員”。

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，催生了多樣化的創(chuàng)業(yè)就業(yè)模式。據(jù)相關(guān)報道，在商品市場領(lǐng)域，隨著短視頻、直播帶貨等網(wǎng)絡(luò)營銷行業(yè)的興起，覆蓋用戶規(guī)模在8億以上，互聯(lián)網(wǎng)營銷從業(yè)人員數(shù)量以每月8.8%的速度快速增長。然而，直播銷售員在直播帶貨時，也應(yīng)當(dāng)依法保障消費者合法權(quán)益，同時，不得侵犯知識產(chǎn)權(quán)、破壞市場秩序。在2020年“雙11”購物節(jié)即將來臨之際，市場監(jiān)督管理總局于11月5日出臺了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見》，從行政監(jiān)管的角度規(guī)范引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為。

因此，本文從檢察官的角度，梳理了直播帶貨的刑事法律風(fēng)險，支持直播銷售員合規(guī)創(chuàng)業(yè)就業(yè)，助力直播營銷新業(yè)態(tài)的健康發(fā)展。

一、假冒商品賣不得

【典型案例】

日前，上海破獲首例網(wǎng)紅直播帶貨售假案。2020年8月28日下午，女主播廖某正對著鏡頭試穿各類女裝，數(shù)以萬計的粉絲正在圍觀，而后廖某被警察當(dāng)場從鏡頭前帶走。原來，廖某及其團(tuán)伙成員，利用“網(wǎng)紅主播直播帶貨”形式銷售多個奢侈品牌的箱包、服飾等商品，涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。據(jù)2020年10月16日的公開報道，目前已抓獲犯罪嫌疑人50余名，其中41人已被依法批準(zhǔn)逮捕。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第二百一十四條規(guī)定，銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【檢察官釋法】

刑法分則第三章第七節(jié)專門規(guī)定了侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪，該章節(jié)的罪名重在對商標(biāo)、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密等權(quán)益的保護(hù)。其中，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的;尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的;銷售金額不滿五萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計在十五萬元以上的。只要具備三種情形之一，應(yīng)予立案追訴。此外，售假行為還可能同時觸犯銷售偽劣商品相關(guān)罪名，主刑最高可達(dá)無期徒刑甚至是死刑。

二、專賣商品需謹(jǐn)慎

【典型案例】

被告人李某伙同他人于2016年3月至10月間，在未經(jīng)批準(zhǔn)或檢驗的情況下，在北京市東城區(qū)某地，由李某通過某網(wǎng)絡(luò)直播平臺對“純中藥減肥膠囊”進(jìn)行宣傳，將“純中藥減肥膠囊”分裝以后以每瓶1 900元左右的價格銷售，銷售金額共計人民幣70余萬元，獲利人民幣15萬余元。按照當(dāng)時的《中華人民共和國藥品管理法》規(guī)定，經(jīng)食品藥品監(jiān)管部門認(rèn)定，涉案的“純中藥減肥膠囊”應(yīng)依法按假藥論處。最終，被告人李某因犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，被判處有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣一百八十萬元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第一百四十一條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

【檢察官釋法】

我國法律法規(guī)對醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品、煙草等實行特許經(jīng)營或以專賣許可經(jīng)營的方式進(jìn)行監(jiān)管，未經(jīng)許可的，不得擅自經(jīng)營，情節(jié)嚴(yán)重的，涉嫌構(gòu)成刑事犯罪。銷售上述物品的，根據(jù)銷售物品的種類不同，除了可能涉嫌非法經(jīng)營罪，還可能觸犯相應(yīng)的銷售假藥、劣藥、不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材、不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品等罪名，最高主刑可達(dá)死刑。

三、美妝用品需把關(guān)

【典型案例】

2014年9月至2016年11月11日，被告人劉某從他處購進(jìn)祛痘美白萬能膏，伙同他人在明知該產(chǎn)品含有氯霉素且成分不符合標(biāo)簽標(biāo)注的情況下，仍通過自己開設(shè)的淘寶店、微信號以網(wǎng)上銷售的方式銷往全國各地，銷售金額達(dá)14萬余元，未銷售的產(chǎn)品貨值達(dá)15萬余元。購買者使用后出現(xiàn)激素依賴性皮炎、脂溢性皮炎等皮膚癥狀。最終被告人劉某犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，被判處有期徒刑一年八個月，緩刑三年，并處罰金人民幣十五萬元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國刑法》第一百四十條規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

【檢察官釋法】

護(hù)膚、美妝等產(chǎn)品已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的主要商品類型之一，然而“護(hù)膚不成反被毀容”的情況并不少見。我國法律對保障化妝用品安全做出了特別的嚴(yán)格規(guī)定，《中華人民共和國刑法》第一百四十八條專設(shè)生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪，該罪名與《中華人民共和國刑法》第一百四十條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是特殊法條與一般法條的競合關(guān)系，實踐中從一重罪論處。

【檢察官提示】

在法律人看來，“經(jīng)營有道”不僅是指有經(jīng)營策略和技巧，從而獲得良好的經(jīng)營成果，而且應(yīng)當(dāng)以合法的途徑經(jīng)營，才能持續(xù)擴大經(jīng)營成果。網(wǎng)絡(luò)直播帶貨這種新興營銷方式的加入，使剛剛過去的這個“雙11”購物節(jié)更“嗨”，但直播銷售員務(wù)必要知曉直播帶貨的法律風(fēng)險，以免“嗨”完之后深受其“害”。

（作者孫菲任職于北京市東城區(qū)人民檢察院）