于麗萍

[摘 要] “新時(shí)代中俄全面戰(zhàn)略協(xié)作伙伴關(guān)系”的建立，意味著兩國關(guān)系進(jìn)入新的發(fā)展階段，雙方的經(jīng)貿(mào)合作必將更加深入全面。反壟斷法律體系在俄羅斯的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中發(fā)揮著重要的作用，同時(shí)也是中國企業(yè)在俄開展并購等經(jīng)貿(mào)活動(dòng)需要面對的最主要法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，在掌握俄羅斯反壟斷法律體系重點(diǎn)內(nèi)容及對我國企業(yè)在俄投資影響的基礎(chǔ)上，分析反壟斷視閾下中國企業(yè)對俄投資的法律風(fēng)險(xiǎn)，從健全海外投資保護(hù)法律體系、加強(qiáng)我國反壟斷審查力度、重視法律風(fēng)險(xiǎn)、謹(jǐn)慎選擇經(jīng)營策略等方面提出赴俄投資應(yīng)對反壟斷審查的對策建議。

[關(guān)鍵詞] 俄羅斯;反壟斷;投資;法律風(fēng)險(xiǎn)

[中圖分類號(hào)] F752[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A[文章編號(hào)] 1009-6043（2020）07-0104-02

一、反壟斷規(guī)制對中國企業(yè)在俄投資的影響

伴隨著俄羅斯經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的變化，其經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)的立法目的、規(guī)制對象等內(nèi)容亦隨之變化。[1]為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，解決反壟斷法律法規(guī)過于分散、執(zhí)行力較差的問題，俄羅斯借鑒西方反壟斷法律體系，于1991年制定了第一部反壟斷領(lǐng)域的成文法《反壟斷法》。2006年，俄羅斯立足于基本國情，結(jié)合國內(nèi)經(jīng)濟(jì)狀況和其他重要因素，又建立了以《保護(hù)競爭法》為主，其他各種反壟斷法律為輔的新型反壟斷法律體系。2012年至今，俄羅斯已形成了以《保護(hù)競爭法》為核心，以《行政違法法典》和其他法律法規(guī)為骨干的較為完善的反壟斷法律體系。其“壟斷”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可總結(jié)為對經(jīng)營者集中的規(guī)制、濫用市場支配地位的規(guī)制、規(guī)制限制競爭協(xié)議、規(guī)制行政壟斷這四個(gè)方面。

近年來，中國企業(yè)對俄投資規(guī)模不斷增大，雖然最終都成功獲得俄羅斯外國投資委員會(huì)的準(zhǔn)入許可，但被俄羅斯反壟斷部門審查的次數(shù)卻呈現(xiàn)出逐年增加的趨勢。一則可能是赴俄投資初期中國企業(yè)對俄直接投資規(guī)模較小，未涉及到戰(zhàn)略性敏感領(lǐng)域，故而初始階段未受到反壟斷審查;二則隨著雙方經(jīng)貿(mào)合作的領(lǐng)域、規(guī)模逐漸擴(kuò)大，特別是俄羅斯外資并購法律制度趨于完善，俄方反壟斷部門對中國企業(yè)的審查必然愈加嚴(yán)格。俄羅斯加大對中國企業(yè)反壟斷審查力度主要源于以下兩個(gè)方面：第一，近些年中國企業(yè)海外投資實(shí)力逐漸增強(qiáng)，對俄投資規(guī)模亦進(jìn)一步增大，最為關(guān)鍵的是投資領(lǐng)域主要集中在以能源和礦產(chǎn)資源為代表的國家戰(zhàn)略性敏感領(lǐng)域，俄方認(rèn)為對國家安全構(gòu)成潛在威脅。第二，中國對俄投資的企業(yè)中，國有企業(yè)投資規(guī)模占比較大，且具有明顯的政府色彩，出于政治方面的考量不可避免的采取嚴(yán)格的審查措施。因此，如何妥善應(yīng)對俄羅斯反壟斷部門的嚴(yán)格審查，防范反壟斷規(guī)制下對俄投資的法律風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)中國企業(yè)在俄投資的順利進(jìn)行，已成為兩國亟待解決的重要課題。

二、反壟斷視閾下中國企業(yè)對俄投資的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）經(jīng)濟(jì)方面的法律法規(guī)不健全且變動(dòng)頻繁

近年來，為改善投資環(huán)境，吸引外國投資者，俄羅斯陸續(xù)修改完善或出臺(tái)了經(jīng)濟(jì)金融領(lǐng)域的多部法律法規(guī)，已形成了較為完整的經(jīng)濟(jì)保護(hù)方面的法律體系。但由于俄羅斯高度重視反壟斷規(guī)制，對我國企業(yè)來說，相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)依然存在，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是反壟斷法律體系的嚴(yán)格審查，我國相關(guān)領(lǐng)域內(nèi)居于行業(yè)前列的國有企業(yè)是俄羅斯反壟斷機(jī)構(gòu)的重點(diǎn)審查對象。二是尚未形成統(tǒng)一明確系統(tǒng)的吸引外資的政策法規(guī)體系，聯(lián)邦政府和地方政府之間常存在具體內(nèi)容矛盾之處。三是相關(guān)法律法規(guī)的不確定性，立法變動(dòng)頻繁，相關(guān)法律法規(guī)調(diào)整或變動(dòng)的可能性較大。四是區(qū)別對待國內(nèi)企業(yè)和外國企業(yè)，未對外商投資提供一定的保障或優(yōu)惠政策。

（二）公司治理結(jié)構(gòu)與合作模式的選擇風(fēng)險(xiǎn)

我國企業(yè)在俄投資，可選擇合資公司、獨(dú)資公司、合伙企業(yè)等經(jīng)營模式。不同的經(jīng)營模式對應(yīng)存在不同的法律風(fēng)險(xiǎn)：合資公司模式下面臨在某些領(lǐng)域有投資比例限制的要求，當(dāng)雙方對有關(guān)問題均有決策權(quán)時(shí)，有可能會(huì)因各自的根本利益而產(chǎn)生矛盾;選擇獨(dú)資公司進(jìn)行投資經(jīng)營會(huì)面臨投資領(lǐng)域的嚴(yán)格限制，如俄羅斯規(guī)定能源和礦產(chǎn)開發(fā)等領(lǐng)域不允許外商獨(dú)資經(jīng)營;而合伙企業(yè)的合伙人則要對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。另外，無論是合資公司還是合伙企業(yè)，在投資模式確定后，其治理結(jié)構(gòu)設(shè)置需注意權(quán)力分配的平衡，要避免股東或合伙人之間的矛盾，否則這兩種投資模式很難在外界干預(yù)的情況下做出各方滿意的決策。

（三）我國企業(yè)對俄投資市場和法律的銜接了解不足

俄羅斯復(fù)雜多變的法律環(huán)境，在投資者對俄市場缺乏了解的情況下，具有很大的風(fēng)險(xiǎn)性與挑戰(zhàn)性。首先，我國企業(yè)在投資過程中缺乏對法律風(fēng)險(xiǎn)的重視，防范意識(shí)不足，企業(yè)內(nèi)部缺乏有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)研究防范的部門或相關(guān)的法律專業(yè)人員。其次，俄羅斯法律環(huán)境存在著諸多不穩(wěn)定性因素，難以為投資者提供長期穩(wěn)定的投資環(huán)境。如懼怕外資沖擊本土企業(yè)、工商利益集團(tuán)干擾政策制定落實(shí)等。再次，我國企業(yè)對俄市場環(huán)境缺乏了解。譬如：俄羅斯市場上對于產(chǎn)品的審查相比中國市場更為嚴(yán)格，對產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求也更高。最后，我國企業(yè)進(jìn)行投資時(shí)，往往更關(guān)注于是否能夠獲得更多的經(jīng)濟(jì)效益，缺乏對法律、經(jīng)濟(jì)、政治等方面的整體把握。

（四）投資過程中可能面臨的司法救濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)海外投資是為了擴(kuò)大市場，獲取更大的利潤，因此如何在投資退出時(shí)保護(hù)自身利益不受損害直接影響著最終的投資成敗。俄羅斯是聯(lián)邦制國家，多個(gè)聯(lián)邦主體都擁有制定投資法律或涉及外資管理制度的權(quán)力。俄羅斯經(jīng)濟(jì)法院對經(jīng)濟(jì)糾紛案件具有管轄權(quán)，實(shí)行二審終審制，一審在聯(lián)邦各主體法院審理。案件當(dāng)事人對一審法院判決有異議，可提起上訴;對一審法院的生效判決或上訴法院的裁判有異議，可向聯(lián)邦區(qū)法院申訴;在一定條件下，甚至可以向聯(lián)邦最高法院提出申訴。無論哪一審級法院做出的裁判，如果在生效后又發(fā)現(xiàn)有新的證據(jù)足以推翻原判決或裁定，則可啟動(dòng)再審程序。由此可見，一個(gè)訴訟從最初立案到最后得出終審判決，整個(gè)過程可謂曠日持久。此外，俄羅斯的司法環(huán)境、執(zhí)法環(huán)境并不樂觀，一定程度地存在司法制度不健全和司法腐敗的問題，值得警惕。[2]

三、反壟斷視閾下中國企業(yè)對俄投資法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議

（一）健全海外投資保護(hù)法律體系，防范稅收法律風(fēng)險(xiǎn)

《外商投資法》的施行和中俄自由貿(mào)易區(qū)的建立，符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求，將有效減少兩國間的貿(mào)易摩擦，會(huì)為兩國經(jīng)貿(mào)合作提供重要的法律制度保障。在國際法律層面，應(yīng)當(dāng)加快完善雙邊投資保護(hù)協(xié)定和區(qū)域性投資保護(hù)協(xié)定，兩國應(yīng)從經(jīng)貿(mào)合作實(shí)際出發(fā)，盡早協(xié)商制定法律效力更高、內(nèi)容更為具體全面的雙邊投資保護(hù)條例。加快完善雙邊稅收協(xié)定體系，在對雙邊稅收協(xié)定進(jìn)行修訂時(shí)，應(yīng)充分考慮俄方稅收法律變化，符合其稅收規(guī)則和避稅行為動(dòng)向。當(dāng)投資糾紛發(fā)生且不得補(bǔ)提起訴訟或仲裁時(shí)，建議首選仲裁的方式;同時(shí)為避免地方保護(hù)主義侵害我國投資者權(quán)益，可協(xié)商建立中俄聯(lián)合仲裁機(jī)構(gòu)或選擇異地仲裁。

（二）加強(qiáng)我國反壟斷審查力度，為企業(yè)提供引導(dǎo)和服務(wù)

為避免我國在俄投資企業(yè)違反俄羅斯反壟斷法，應(yīng)當(dāng)充分利用雙方現(xiàn)行經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的溝通機(jī)制，同俄方加強(qiáng)反壟斷領(lǐng)域的監(jiān)管合作，了解俄方反壟斷機(jī)構(gòu)的執(zhí)法動(dòng)向，明確其反壟斷規(guī)制的重點(diǎn)內(nèi)容。[3]同時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加大我國反壟斷審查力度，加強(qiáng)政策公平競爭審查，同俄方積極交涉表達(dá)我方合理訴求，可要求對方政府反壟斷機(jī)構(gòu)恪守反壟斷法的基本精神，主動(dòng)解釋敏感性問題，溝通協(xié)商對相似領(lǐng)域給予同等待遇，為企業(yè)赴俄投資創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。此外，國家、地方相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與駐俄商務(wù)、外交部門的交流合作，以便于及時(shí)掌握俄羅斯經(jīng)貿(mào)市場和反壟斷政策變化情況，指導(dǎo)和幫助企業(yè)了解相關(guān)規(guī)定，盡量避開反壟斷敏感領(lǐng)域，及早做好風(fēng)險(xiǎn)防范預(yù)案和規(guī)劃。

（三）高度重視法律風(fēng)險(xiǎn)，優(yōu)化企業(yè)治理結(jié)構(gòu)

我國企業(yè)對俄投資時(shí)務(wù)必提高法律意識(shí)，要全面研判可能遭遇的各種法律問題。一是要加強(qiáng)對俄羅斯法律體系的研究，在正式投資前對投資領(lǐng)域進(jìn)行全方位考查，了解和防范法律方面可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)。可通過政府部門、對俄法律研究機(jī)構(gòu)等了解其外資經(jīng)營活動(dòng)相關(guān)的法律法規(guī)，進(jìn)而分析相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，從而制定最佳的投資方案，減少投資風(fēng)險(xiǎn)。二是條件允許的大型企業(yè)，可派考察團(tuán)對相關(guān)投資環(huán)境進(jìn)行調(diào)研或設(shè)立專門的法律部門，由掌握專業(yè)法律技能的人員處理公司在俄投資過程中可能會(huì)遭遇的法律風(fēng)險(xiǎn)和法律糾紛。三是在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改和完善公司的管理結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)，建立合理的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移機(jī)制。四是實(shí)施本土化經(jīng)營戰(zhàn)略，做好企業(yè)的跨文化管理。

（四）謹(jǐn)慎選擇投資方式，企業(yè)合作共御風(fēng)險(xiǎn)

對俄投資企業(yè)能選擇的最佳防范措施是在全面了解投資領(lǐng)域相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，保持對俄法律法規(guī)、政策方針、市場情況等方面的密切關(guān)注，謹(jǐn)慎選擇投資方式，以便于及時(shí)調(diào)整經(jīng)營策略，盡可能地規(guī)避法律變動(dòng)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。我國企業(yè)在俄羅斯的投資主要集中在能源類、制造業(yè)這兩大領(lǐng)域，由于俄羅斯對橫向投資并購的監(jiān)管尤為重視，因此為降低反壟斷審查的可能性，在投資時(shí)可根據(jù)投資領(lǐng)域的不同特點(diǎn)采取不同的投資方式。譬如，對能源業(yè)投資應(yīng)選擇合適的投資對象、時(shí)機(jī)和經(jīng)營策略;對制造業(yè)投資時(shí)，要對整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈進(jìn)行充分的調(diào)研與評估。企業(yè)之間要相互扶持，共享信息，共御風(fēng)險(xiǎn)?？蓢L試成立海外投資企業(yè)聯(lián)合會(huì)，為企業(yè)提供及時(shí)反饋信息、互幫互助的交流平臺(tái)。

[參考文獻(xiàn)]

[1]劉繼峰.俄羅斯的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型與反壟斷法規(guī)制目標(biāo)的轉(zhuǎn)向[J].經(jīng)濟(jì)法研究，2018（1）：119-215.

[2]范婧昭.俄羅斯投資法律制度和投資風(fēng)險(xiǎn)防范研究[J].上海政法學(xué)院學(xué)報(bào)（法治論叢），2019（2）：13-20.

[3]王路遙.俄羅斯反壟斷規(guī)制與國家安全審查制度對中國企業(yè)在俄羅斯投資的影響[D].廣州：廣東外語外貿(mào)大學(xué)，2018.

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