摘 要：所有權(quán)保留交易中，在買受人履行支付價款或者其他義務(wù)之前，出賣人向買受人交付標(biāo)的物的行為并不具有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的法律意義。在形式主義和功能主義相結(jié)合的立法態(tài)度之下，出賣人所保留的所有權(quán)被功能化為擔(dān)保物權(quán)，但也保留了所有權(quán)的部分元素。買受人不履行支付價款或者其他義務(wù)時，出賣人享有標(biāo)的物的取回權(quán)，并可在回贖期后再次出賣標(biāo)的物，就變價款優(yōu)先受償。在出現(xiàn)所有權(quán)保留和其他權(quán)利相競存的情形之下，以登記（取得對抗效力）的時間先后順序來判斷彼此之間的優(yōu)先順位;在基于所有權(quán)保留買賣合同交付標(biāo)的物后10日內(nèi)，所有權(quán)保留辦理登記的，出賣人對標(biāo)的物保留的所有權(quán)優(yōu)先于標(biāo)的物上的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但留置權(quán)人除外。

關(guān)鍵詞：所有權(quán)保留;所有權(quán)擔(dān)保;取回權(quán);登記對抗;超優(yōu)先順位

中圖分類號：D923 ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ?文章編號：1003-0751（2020）06-0046-09

一、問題的提出

根植于傳統(tǒng)大陸法的物權(quán)公示觀念，在一定程度上限制了動產(chǎn)之上非移轉(zhuǎn)占有型擔(dān)保制度的發(fā)展。在登記技術(shù)不發(fā)達(dá)的時代，動產(chǎn)物權(quán)變動的公示幾乎等同于交付（占有），動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)也就限定在了以占有為公示方法的動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。19世紀(jì)的民法典編纂過程中，各國自然拒絕承認(rèn)沒有公示技術(shù)支撐的非移轉(zhuǎn)占有型動產(chǎn)擔(dān)保制度。借助于所有權(quán)的強勢效力，交易實踐中不斷出現(xiàn)以所有權(quán)為擔(dān)保工具的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，其中之一即所有權(quán)保留交易。①

在所有權(quán)保留交易中，買受人依買賣合同先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定的特定條件（通常是價款的部分或全部清償）成就之前，出賣人仍然保留標(biāo)的物的所有權(quán)，待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。②在這里，出賣人以其保留的所有權(quán)獲得充分的保護(hù)，買受人在價款未獲（足額）清償?shù)那闆r下獲得對物的用益，其實質(zhì)是出賣人以其保留的所有權(quán)為其價款債權(quán)或其他權(quán)利的實現(xiàn)提供擔(dān)保，從而以制度設(shè)計的內(nèi)在合理性為契機，一經(jīng)運用，即發(fā)揮了巨大的信用供給功能;③為現(xiàn)代大陸法系國家和英美法系國家所明文規(guī)定④。

所有權(quán)保留交易在19世紀(jì)末期非移轉(zhuǎn)占有型擔(dān)保法制的發(fā)展中起著十分重要的作用，迄今已成為一種典型的、被廣泛采用的所有權(quán)擔(dān)保方式;⑤其制度演進(jìn)自然無法與動產(chǎn)擔(dān)保交易截然分開。對此，各國立法和司法實踐中呈現(xiàn)出兩種不同的解決方案。第一種方案以功能主義為基礎(chǔ)。基于出賣人所保留的所有權(quán)在功能上僅具有擔(dān)保作用的事實，所有權(quán)保留交易被定位于動產(chǎn)擔(dān)保交易，從而出賣人所保留的所有權(quán)成了動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的一種形態(tài)，除了賦予其超優(yōu)先順位，還對其適用動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的一般規(guī)則。借助于登記制度的引入，標(biāo)的物上的權(quán)利負(fù)擔(dān)得以為第三人所知悉，避開了關(guān)于權(quán)利隱蔽性的詰難。第二種方案堅持交易的形式主義，當(dāng)事人對交易安排的表象是出賣人保留標(biāo)的物的所有權(quán)，僅移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有至買受人。⑥由此形成了所有權(quán)保留交易與動產(chǎn)擔(dān)保交易不同的特質(zhì)：其一，在債務(wù)人違約時，出賣人可主張所有權(quán)的物上追及效力，而買受人有權(quán)就標(biāo)的物超過價款的部分主張返還;其二，所有權(quán)保留不具有從屬性;其三，呈現(xiàn)出雙重所有權(quán)結(jié)構(gòu)，原則上當(dāng)事人雙方對財產(chǎn)享有的利益均可單獨轉(zhuǎn)讓，從而形成附條件的所有權(quán);其四，出賣人所保留的所有權(quán)在破產(chǎn)程序中的效力依賴于條件（或者衡平法上的期待權(quán)）是否成就，并在破產(chǎn)宣告時取得對抗破產(chǎn)債務(wù)人的效力。但基于動產(chǎn)交付公示法理，合法取得動產(chǎn)占有的善意買受人保護(hù)規(guī)則在大陸法系國家得到廣泛承認(rèn)，出賣人所享有的動產(chǎn)所有權(quán)的效力也就大大弱化了。⑦

隨著社會變遷，金融擔(dān)保實踐發(fā)展出各種新的動產(chǎn)擔(dān)保交易形態(tài)，所有權(quán)擔(dān)保方式也不再局限于所有權(quán)保留。這些動產(chǎn)擔(dān)保交易模式規(guī)則各異，極易造成權(quán)利沖突。為了減少信貸成本，需要建構(gòu)一套同等適用于金融機構(gòu)和其他貸款人、制造商和供應(yīng)商以及國內(nèi)外信用提供者的高效的動產(chǎn)擔(dān)保交易制度。⑧國際統(tǒng)一私法協(xié)會、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會和世界銀行集團(tuán)等國際組織建議，各國在動產(chǎn)擔(dān)保法制改革中應(yīng)采行交易類型化的功能主義立法方法：不管交易的形式如何，只要在市場上發(fā)揮相同的擔(dān)保功能，就應(yīng)適用相同的法律。⑨

我國法上對所有權(quán)保留交易原規(guī)定于《合同法》第134條，置重于交易的形式，出賣人的權(quán)利實現(xiàn)依其保留的所有權(quán)得到強勢的保護(hù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《買賣合同司法解釋》）第34—37條就所有權(quán)保留制度作了更具操作性的解釋和規(guī)定，就出賣人基于其所有權(quán)行使標(biāo)的物取回權(quán)作了一定限制，同時規(guī)定了出賣人取回標(biāo)的物之后的清算義務(wù)，在一定程度上平衡了當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。⑩

在我國《民法典》編纂過程中，若直接采行功能主義的立法方法，將遇到無法克服的體系障礙。在物權(quán)體系之下，擔(dān)保物權(quán)作為在他人之物上的權(quán)利負(fù)擔(dān)，被賦予定限物權(quán)的性質(zhì);所有權(quán)作為自物權(quán)，也就不能定位于擔(dān)保物權(quán)。如此，在所有權(quán)保留交易中，出賣人所保留的所有權(quán)雖然在功能上起著擔(dān)保價款清償?shù)淖饔?，但因無法定性為擔(dān)保物權(quán)而無法融入《民法典》物權(quán)編擔(dān)保物權(quán)體系之中。而統(tǒng)一動產(chǎn)擔(dān)保的交易規(guī)則，減少因交易模式各異而衍生的權(quán)利沖突問題又刻不容緩。最終，《民法典》采取了形式主義和功能主義相結(jié)合的立法方法。所有權(quán)保留交易以買賣標(biāo)的物為表現(xiàn)形式，規(guī)定于合同編買賣合同章，并未被重構(gòu)為擔(dān)保物權(quán)。但為克服出賣人權(quán)利的隱蔽性，規(guī)定“出賣人對標(biāo)的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。同時，《民法典》第388條規(guī)定：“擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同。”這里明確了所有權(quán)保留交易的擔(dān)保功能。這一制度革新究竟會帶來解釋論上的哪些變化，不無檢討的必要。

二、《民法典》上所有權(quán)保留交易的制度內(nèi)容

所有權(quán)保留交易是伴隨著信用經(jīng)濟(jì)的興起而產(chǎn)生和發(fā)展的一項非典型擔(dān)保制度?！睹穹ǖ洹返?41條第1款明文規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！彼袡?quán)保留交易制度據(jù)此得以確立。結(jié)合《民法典》第641—643條以及《買賣合同司法解釋》的規(guī)定，大致可以看出我國所有權(quán)保留交易制度的基本內(nèi)容。

第一，雖然《民法典》并沒有將所有權(quán)保留交易的客體限定為動產(chǎn)，但依《買賣合同司法解釋》第34條的規(guī)定，所有權(quán)保留交易不能以不動產(chǎn)為標(biāo)的物。其主要理由在于，我國法上既定的不動產(chǎn)物權(quán)變動模式已經(jīng)較好地平衡了出賣人和買受人的利益，無須借助于所有權(quán)保留交易。在價款未足額清償之前，不辦理所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記，出賣人仍享有所有權(quán);買受人可以借助于預(yù)告登記來保護(hù)其取得所有權(quán)的期待利益。同時，出賣人也可以在移轉(zhuǎn)不動產(chǎn)所有權(quán)給買受人時在其上設(shè)定抵押權(quán)，足以達(dá)到所有權(quán)保留制度的效果。此外，所有權(quán)保留交易通常經(jīng)由當(dāng)事人合意而達(dá)成所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間，而不動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)尚需借由登記產(chǎn)生效力，若允許在登記之外另行約定所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間，將極大地?fù)p害不動產(chǎn)登記簿的公信力。

第二，出賣人所保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。出賣人對標(biāo)的物所有權(quán)的取得，并不依賴于所有權(quán)保留買賣合同的成立與生效，而是基于其他法律事實。這與動產(chǎn)抵押權(quán)依當(dāng)事人之間抵押合同的生效而設(shè)立截然不同。但出賣人所保留的所有權(quán)被功能化為擔(dān)保物權(quán)之后，采行與動產(chǎn)抵押權(quán)相同的物權(quán)變動模式——登記對抗主義。由此即說明，出賣人所保留的所有權(quán)已經(jīng)不是《民法典》物權(quán)編所有權(quán)分編中的“所有權(quán)”，并不具有所有權(quán)分編規(guī)定的所有權(quán)的完整權(quán)能。相反，出賣人所保留的所有權(quán)僅具有擔(dān)保功能，其權(quán)利內(nèi)容同于擔(dān)保物權(quán)，即就標(biāo)的物變價并優(yōu)先受償。如此，出賣人所保留的所有權(quán)在性質(zhì)上屬于擔(dān)保物權(quán)，即使未經(jīng)登記，也可對抗無擔(dān)保債權(quán)人。未經(jīng)登記的所有權(quán)，不得對抗善意的受讓人、租賃權(quán)人，不得對抗其他擔(dān)保權(quán)人、查封或扣押債權(quán)人、參與分配債權(quán)人、破產(chǎn)債權(quán)人或破產(chǎn)管理人。所有權(quán)保留登記與不動產(chǎn)登記迥異，將在統(tǒng)一的動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保登記系統(tǒng)中展開，該登記系統(tǒng)采行人的編成主義，以聲明登記制為基礎(chǔ)，登記和查詢均在線上自主完成。如此，所有權(quán)保留登記就以買受人（債務(wù)人）為標(biāo)準(zhǔn)，登記標(biāo)的物上的權(quán)利負(fù)擔(dān)。

第三，買受人在清償全部價款或完成其他特定條件之前，享有占有、使用標(biāo)的物并從中獲益的權(quán)利;買受人在清償全部價款或完成其他特定條件之后，即可取得標(biāo)的物的所有權(quán)。在買受人未按照約定支付價款且經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付、未按照約定完成特定條件以及將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的情形之下，出賣人可基于所有權(quán)向買受人主張取回標(biāo)的物（第642條第1款）。出賣人取回標(biāo)的物的目的在于保全價款債權(quán)，而不在于對標(biāo)的物的使用、收益。出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在回贖期限內(nèi)消除出賣人取回標(biāo)的物的事由的，可以請求回贖標(biāo)的物。買受人在回贖期限內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物，出賣人可以以合理價格將標(biāo)的物出賣給第三人，出賣所得價款扣除買受人未支付的價款以及必要費用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買受人;不足部分由買受人清償（第643條）。出賣人可以與買受人協(xié)商取回標(biāo)的物;協(xié)商不成的，可以參照適用擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序（第642條第2款）。在解釋上，出賣人不能自力取回標(biāo)的物的，還可借助于法院的強制執(zhí)行程序而取回，取回之后可以自行變價，也可以直接申請法院啟動實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件特別程序，拍賣、變賣標(biāo)的物并以變價款優(yōu)先受償。在救濟(jì)程序上，也不排除出賣人申請啟動普通民事訴訟程序，并基于勝訴裁判申請強制執(zhí)行。學(xué)界對于出賣人行使取回權(quán)是否以解除所有權(quán)保留買賣合同為前提，爭議較大。從《民法典》第643條關(guān)于買受人回贖權(quán)的規(guī)定來看，出賣人行使取回權(quán)并不以解除合同為前提，反而是所有權(quán)保留買賣合同并未解除的明證。

值得注意的是，《買賣合同司法解釋》第36條第1款規(guī)定：“買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持?！逼淅碛稍谟?，在買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物價款達(dá)到價款總額的75%時，出賣人的利益已在較大程度上得以實現(xiàn)。此際，若允許出賣人取回再變價，加以買受人回贖，程序比較復(fù)雜、運行成本相對較高，在一定程度上損害買受人的期待利益。筆者認(rèn)為，《民法典》在植入《買賣合同司法解釋》關(guān)于出賣人取回權(quán)及其相關(guān)規(guī)則時，對出賣人取回權(quán)的限制并未采行這一除外規(guī)則。在解釋論上有兩個備選方案：其一，《買賣合同司法解釋》第36條第1款仍有適用余地。此時雖然出賣人不得行使取回權(quán)，但其就未受清償?shù)膬r款仍可參照擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)程序的規(guī)定，對標(biāo)的物進(jìn)行變價并優(yōu)先受償。其二，《買賣合同司法解釋》第36條第1款并無適用余地。此際，出賣人仍得行使取回權(quán)。若出賣人已經(jīng)取回標(biāo)的物，應(yīng)允許買受人回贖，買受人未回贖的，出賣人應(yīng)就標(biāo)的物進(jìn)行變價，并就變價款優(yōu)先受償;若出賣人未能取回標(biāo)的物，其可基于勝訴裁判或許可裁定，對標(biāo)的物進(jìn)行變價，并就變價款優(yōu)先受償。如此看來，兩者之間并無實質(zhì)差異。實踐中，未經(jīng)買受人積極配合，出賣人尚難以取回標(biāo)的物，兩者之間的差異就更加輕微。

三、所有權(quán)保留交易的形式主義

在形式主義和功能主義相結(jié)合的立法模式之下，所有權(quán)保留交易中的當(dāng)事人存在出賣人保留所有權(quán)的表象，討論出賣人的所有權(quán)自何時移轉(zhuǎn)給買受人仍具有意義。在動產(chǎn)抵押交易中，主債務(wù)因清償或其他原因消滅后，標(biāo)的物上的動產(chǎn)抵押權(quán)消滅，抵押人對標(biāo)的物的所有權(quán)回復(fù)至圓滿狀態(tài)。但在所有權(quán)保留交易中，買受人清償全部價款或成就其他特定條件后，標(biāo)的物的所有權(quán)自出賣人移轉(zhuǎn)給買受人。如此看來，出賣人所保留的所有權(quán)盡管已經(jīng)功能化為擔(dān)保物權(quán)，但在解釋上并不能完全等同于動產(chǎn)抵押權(quán)。

關(guān)于出賣人保留之所有權(quán)的性質(zhì)，從所有權(quán)移轉(zhuǎn)的角度觀察，學(xué)界有以下兩種觀點。其一，附生效條件移轉(zhuǎn)說，主張出賣人所保留的所有權(quán)是一種附生效條件的所有權(quán)移轉(zhuǎn)，標(biāo)的物雖已先移轉(zhuǎn)給買受人占有、使用，但其所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)或消滅，取決于當(dāng)事人約定的條件成就與否。第二，部分所有權(quán)移轉(zhuǎn)說，主張出賣人將標(biāo)的物交付給買受人的同時，所有權(quán)的一部隨之移轉(zhuǎn)給買受人，由此形成出賣人與買受人共有一物的所有權(quán)形態(tài)，這種部分性的所有權(quán)隨著各期價款的給付逐漸移轉(zhuǎn)給買受人。日本學(xué)者更是以“削梨”的比喻來生動形象地解釋這一理論，認(rèn)為所有權(quán)猶如削梨一般，隨價款的支付而逐漸由出賣人一方移轉(zhuǎn)給買受人一方。上述分析在一定程度上、一定限度內(nèi)具有合理性。其中，以附生效條件移轉(zhuǎn)說為通說，部分所有權(quán)移轉(zhuǎn)說因與所有權(quán)的整體性有違而成少數(shù)說。

《民法典》第224條規(guī)定，“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外”。這里的“法律另有規(guī)定”主要是指：其一，《民法典》第226條、第227條以及第228條規(guī)定的簡易交付、指示交付以及占有改定等三種替代交付方式;其二，《民法典》物權(quán)編第二章第三節(jié)“其他規(guī)定”中非基于法律行為所引起的物權(quán)變動規(guī)則;其三，《民法典》物權(quán)編擔(dān)保物權(quán)分編中關(guān)于動產(chǎn)抵押權(quán)和留置權(quán)的規(guī)定?；诖耍瑢W(xué)界有觀點認(rèn)為，《民法典》第224條排除了當(dāng)事人就物權(quán)變動的時點作出相反約定。在所有權(quán)保留交易中，標(biāo)的物的所有權(quán)自買受人履行支付價款或其他義務(wù)時發(fā)生轉(zhuǎn)移，這恰恰就是當(dāng)事人就物權(quán)變動的時點另有約定?！睹穹ǖ洹返?24條的規(guī)定似乎排除了所有權(quán)保留制度存在的可能性。

有學(xué)者對此提出不同意見?！睹穹ǖ洹返?24條的立法原意是防止當(dāng)事人任意約定動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方式，“在發(fā)生物權(quán)變動時，當(dāng)事人不能通過合同隨意免除交付的義務(wù)，也不能擅自約定交付的方式和交付的效力”。但在所有權(quán)保留交易中，當(dāng)事人之間并非約定了特殊的物權(quán)變動效力或改變了動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方式，而僅在《民法典》第224條之下，對動產(chǎn)物權(quán)變動生效的時間作了特別約定。這種約定已為《民法典》第641條所允許。如此，《民法典》第641條構(gòu)成第224條中“法律另有規(guī)定的除外”的情形，并不能據(jù)此認(rèn)為所有權(quán)保留制度已無適用空間。

《民法典》主要采行債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，所有權(quán)保留交易雙方就所有權(quán)移轉(zhuǎn)所附生效條件僅僅影響物權(quán)變動，對雙方的買賣合同的效力并不產(chǎn)生影響。從所有權(quán)保留交易當(dāng)事人“交付”行為的真實意圖出發(fā)，在所有權(quán)保留買賣合同生效之時，出賣人將標(biāo)的物“交付”買受人，并非《民法典》第224條規(guī)定的移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)意義上的“交付”，并不導(dǎo)致標(biāo)的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)?！盎谫I賣合同向買受人進(jìn)行的標(biāo)的物的現(xiàn)實交付，并非是在履行轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)，而是服務(wù)于買受人對于標(biāo)的物直接占有、提前使用的需要。標(biāo)的物所有權(quán)在雙方當(dāng)事人約定的特定條件滿足時，方發(fā)生轉(zhuǎn)移。”由此看來，買受人在履行支付價款或者其他義務(wù)時，即依簡易交付規(guī)則而取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

值得注意的是，在比較法上，依功能主義的觀念，抵押權(quán)人或出賣人均有取回權(quán)且可自力取回，在自力取回不能的情形之下，可以公力取回并自行變價。但在我國《民法典》之下，動產(chǎn)抵押權(quán)的實現(xiàn)排除自力救濟(jì)，在其可得實現(xiàn)之時，僅得就抵押物進(jìn)行變價并優(yōu)先受償。此際，抵押權(quán)人自力或公力取回并自行變價，自無適用空間?！睹穹ǖ洹穬H在所有權(quán)保留和融資租賃這兩種所有權(quán)擔(dān)保交易中，允許出賣人、出租人行使取回權(quán)。由此，可以認(rèn)為，在所有權(quán)保留交易中，出賣人行使取回權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)仍然是形式意義上的所有權(quán)。也即，出賣人行使取回權(quán)是基于所有權(quán)人的地位而重新恢復(fù)其對標(biāo)的物的占有，取回權(quán)在性質(zhì)上屬于物上請求權(quán)。

四、所有權(quán)保留交易的功能主義

（一）所有權(quán)保留交易的擔(dān)保權(quán)構(gòu)造

在比較法上，就所有權(quán)保留交易采取的權(quán)利構(gòu)造模式不同，出賣人享有的權(quán)利內(nèi)容也存在較大的差異。在所有權(quán)構(gòu)造之下，出賣人作為所有權(quán)人的地位得到極大的尊重，即使在買受人被強制執(zhí)行或陷入破產(chǎn)清算程序等極端的情形下，也是如此。出賣人自可以其所有權(quán)對抗就標(biāo)的物對買受人的強制執(zhí)行，在買受人破產(chǎn)清算程序中，出賣人可基于其所有權(quán)行使破產(chǎn)取回權(quán)。在擔(dān)保權(quán)構(gòu)造之下，出賣人僅得主張對標(biāo)的物進(jìn)行變價，并以變價款優(yōu)先受償。在允許自力救濟(jì)的國家，出賣人可以取回買受人占有的標(biāo)的物，自行變價并優(yōu)先受償，將超過未受清償?shù)膬r款及其從債務(wù)的部分返還買受人。買受人違約時的取回機制，是自力救濟(jì)最為清晰的表達(dá)。

從《民法典》買賣合同章中所有權(quán)保留交易規(guī)則的內(nèi)容來看，明顯采取了擔(dān)保權(quán)構(gòu)造。其一，第641條第2款采行登記對抗主義，與所有權(quán)構(gòu)造之下的動產(chǎn)物權(quán)變動模式迥異;其二，第642條第2款采納擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序，改變了所有權(quán)構(gòu)造之下的所有權(quán)保護(hù)方式;其三，第643條第2款納入清算法理，也與所有權(quán)構(gòu)造之下的物上請求權(quán)不同。

關(guān)于出賣人保留所有權(quán)的性質(zhì)，從債的擔(dān)保角度觀察，學(xué)界有以下幾種觀點。第一，特殊質(zhì)押關(guān)系說，主張出賣人所保留的所有權(quán)在性質(zhì)上與質(zhì)權(quán)相同，買受人因標(biāo)的物的交付而取得所有權(quán)，出賣人所取得的是不占有標(biāo)的物且附有流質(zhì)契約的質(zhì)權(quán)，并以此擔(dān)保未獲清償?shù)膬r款債權(quán)。第二，擔(dān)保物權(quán)說，主張出賣人以延遲移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)為手段，擔(dān)保其全部價款的清償，此時出賣人所保留的所有權(quán)就成為其實現(xiàn)價款債權(quán)的擔(dān)保物權(quán)。所有權(quán)保留實質(zhì)上是擔(dān)保物權(quán)的保留，而擔(dān)保物權(quán)是設(shè)定在標(biāo)的物上以擔(dān)保價款或義務(wù)履行的權(quán)益。出賣人保留標(biāo)的物的所有權(quán)，就是在其出賣的標(biāo)的物上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。第三，擔(dān)保性財產(chǎn)托管說，認(rèn)為所有權(quán)保留實質(zhì)上是一種擔(dān)保性財產(chǎn)托管的適用方式，此時出賣人只享有在一定條件下請求買受人返還標(biāo)的物的權(quán)利，標(biāo)的物所有權(quán)的其他權(quán)能由買受人行使。上述學(xué)說中，以擔(dān)保物權(quán)說為通說。它從所有權(quán)保留制度的目的出發(fā)，在承認(rèn)出賣人享有所有權(quán)的基礎(chǔ)上，認(rèn)為所有權(quán)保留是擔(dān)保價款債權(quán)清償?shù)膿?dān)保手段，并以標(biāo)的物本身作為擔(dān)保物，當(dāng)買受人違約時，出賣人可以憑借所保留的所有權(quán)行使取回權(quán)，并可再行變賣，從變賣所得價款中優(yōu)先受償，以實現(xiàn)擔(dān)保目的。

與典型擔(dān)保物權(quán)制度相比，所有權(quán)保留不是在他人之物上為債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)所提供的擔(dān)保，而是在自己之物上為自己權(quán)利的實現(xiàn)所提供的擔(dān)保。因此，與典型擔(dān)保的定限物權(quán)之構(gòu)成不同的是，所有權(quán)保留是權(quán)利本身移轉(zhuǎn)之構(gòu)成。出賣人（債權(quán)人）享有標(biāo)的物的所有權(quán)，超過了為擔(dān)保目的所應(yīng)取得的權(quán)利，此即所謂“手段超過目的”。于是，也有觀點認(rèn)為，以所有權(quán)作擔(dān)保時至少要受到一些限制。

《民法典》第388條在一定程度上化解了這一矛盾。該條將所有權(quán)保留買賣合同納入擔(dān)保合同的范疇，明顯采納了上述擔(dān)保物權(quán)說，為擔(dān)保物權(quán)相關(guān)規(guī)則的類推適用提供了解釋前提。動產(chǎn)擔(dān)保交易的經(jīng)典交易原型是存在兩個合同——主合同與產(chǎn)生動產(chǎn)抵押權(quán)的動產(chǎn)抵押合同，且兩者之間存在主從關(guān)系。但所有權(quán)保留買賣合同僅是一個合同，并非存在主從關(guān)系的兩個合同，這是否意味著《民法典》第388條第1款中插入“擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同”的表述不夠妥當(dāng)？在解釋上，“擔(dān)保合同從屬于主債權(quán)債務(wù)合同”與“擔(dān)保物權(quán)從屬于主債權(quán)”，兩者應(yīng)屬同義，但后者更為嚴(yán)謹(jǐn)。因此，《民法典》中規(guī)定“擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同”，也就表明擔(dān)保物權(quán)從屬于主債權(quán)。就所有權(quán)保留交易而言，出賣人的價款債權(quán)是主債權(quán)，而出賣人所保留的所有權(quán)已被功能化為擔(dān)保物權(quán)，標(biāo)的物的所有權(quán)從屬于價款債權(quán)。出賣人對標(biāo)的物所有權(quán)的范圍和強度，就不得超過價款債權(quán)。如此，所謂“手段超過目的”即被克服。

（二）競存權(quán)利之間優(yōu)先順位規(guī)則的準(zhǔn)用

所有權(quán)保留交易的標(biāo)的物之上出現(xiàn)權(quán)利競存的情形不在少數(shù)。例如，就出賣人保留所有權(quán)的標(biāo)的物，出賣人或買受人為第三人設(shè)定抵押權(quán)，由此出現(xiàn)所有權(quán)保留與抵押權(quán)的競存;買受人將標(biāo)的物交與他人維修，由此出現(xiàn)所有權(quán)保留與留置權(quán)的競存;等等。對此，《民法典》中并未明確規(guī)定相應(yīng)的優(yōu)先順位規(guī)則。

第一，所有權(quán)保留與出賣人為第三人設(shè)定的抵押權(quán)競存的情形?！睹穹ǖ洹返?14條第2款規(guī)定：“其他可以登記的擔(dān)保物權(quán)，清償順序參照適用前款規(guī)定。”僅就本款的文義而言，出賣人所保留的所有權(quán)雖然具有擔(dān)保功能且被賦予登記能力，但并不屬于《民法典》上的擔(dān)保物權(quán)，能否準(zhǔn)用第414條第1款的規(guī)定存在疑問。但是，結(jié)合《民法典》第403條中動產(chǎn)抵押權(quán)登記對抗規(guī)則以及第641條第2款中所有權(quán)保留的登記對抗規(guī)則，可知《民法典》已將所有權(quán)保留交易與動產(chǎn)抵押交易在設(shè)立、公示規(guī)則上作了統(tǒng)一，即“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”，從而為動產(chǎn)擔(dān)保交易其他規(guī)則的一體化提供了解釋前提。根據(jù)《民法典》第388條第1款的規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)已經(jīng)被功能化，凡是具有擔(dān)保功能的物權(quán)形態(tài)，均可定性為功能化的擔(dān)保物權(quán)。如此，出賣人所保留的所有權(quán)即屬功能化的擔(dān)保物權(quán)，并據(jù)此進(jìn)入第414條第2款的涵攝范圍，《民法典》第414條第1款中權(quán)利競存時的優(yōu)先順位規(guī)則就有了準(zhǔn)用空間。由此，出賣人所保留的所有權(quán)與其為第三人設(shè)定的抵押權(quán)，均已登記的，按照登記的時間先后確定清償順序;已經(jīng)登記的先于未登記的受償;均未登記的，按照債權(quán)比例清償。這一規(guī)則改變了所有權(quán)基于其絕對性而優(yōu)于抵押權(quán)的結(jié)論。若出賣人保留所有權(quán)在先，所有權(quán)的絕對性決定了它足以對抗所有第三人;第三人的抵押權(quán)設(shè)定在后，即使已經(jīng)登記，也只能對抗在其后設(shè)定的具有對抗力的物權(quán)。為何在先的未登記所有權(quán)保留要劣后于其后設(shè)立但已登記的抵押權(quán)？這只能從出賣人所保留的所有權(quán)的性質(zhì)去尋找答案。正如前述，所有權(quán)保留交易中出賣人所保留的所有權(quán)僅具有擔(dān)保作用，在解釋上自然不能賦予其完全的所有權(quán)權(quán)能和效力。所有權(quán)保留交易是以合同對物權(quán)所做的安排，占有標(biāo)的物本身缺乏公示性，所有權(quán)保留約定在效力范圍上也就僅具有相對的法律效力，出賣人并不能以其保留的所有權(quán)對抗第三人，除非經(jīng)由登記。

在準(zhǔn)用《民法典》第414條第1款之時，根據(jù)《民法典》第641條第2款“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”的規(guī)定，是否意味著即使所有權(quán)保留未經(jīng)登記，也可對抗惡意第三人（動產(chǎn)抵押權(quán)人），亦即，在先的所有權(quán)保留優(yōu)先于其后設(shè)立但先予登記的惡意抵押權(quán)人？對此，有學(xué)者表示認(rèn)同。動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)的本質(zhì)在于優(yōu)先效力和對第三人的排他效力，依據(jù)《民法典》的規(guī)定，沒有登記的所有權(quán)保留仍然具有優(yōu)先效力和排他效力，只不過不能對抗善意第三人而已。依反面解釋，所有權(quán)保留雖未登記，但對于惡意第三人已經(jīng)具備物權(quán)的全部效力，包括優(yōu)先效力與排他效力。因此，“在已成立但尚未登記的擔(dān)保權(quán)人與其后的他人權(quán)利沖突時，一律以該第三人是否善意為標(biāo)準(zhǔn)，確定其與該第三人之間的優(yōu)先保護(hù)順序。若該第三人是善意的，則由于其權(quán)利不能對抗該第三人，故第三人之權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先;相反，若該第三人在取得其權(quán)利時是惡意的，則無論該第三人是否實施了登記等行為，在先之擔(dān)保權(quán)人都可以對抗他”。這一觀點在結(jié)合《民法典》第641條第2款和第414條進(jìn)行體系解釋時，將無法自圓其說。第414條在確定競存權(quán)利之間的優(yōu)先順位時，不考慮后設(shè)立動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人的主觀心理態(tài)度，以此增加交易的確定性。在解釋上，第414條構(gòu)成第641條第2款的特別規(guī)定，自應(yīng)優(yōu)先適用。由此可見，在確定所有權(quán)保留和其他權(quán)利相競存時的優(yōu)先順位時，不考慮權(quán)利人的善意或惡意問題。

第二，出賣人所保留的所有權(quán)與買受人為第三人設(shè)定的抵押權(quán)競存的情形。對此，存在兩種不同的解釋路徑。

若認(rèn)為買受人并無在法律上處分標(biāo)的物的權(quán)利，則第三人是否可依善意取得制度取得動產(chǎn)抵押權(quán)，就成了考量權(quán)利競存時優(yōu)先順位的前置性問題。只有在認(rèn)定第三人的抵押權(quán)已有效設(shè)立的情況下，才有進(jìn)一步討論所有權(quán)保留和抵押權(quán)競存時優(yōu)先順位的必要。在所有權(quán)保留交易中，標(biāo)的物由買受人直接占有，雖然標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，但買受人占有標(biāo)的物的事實卻不能向交易第三人公示出賣人才是標(biāo)的物的所有權(quán)人。這種權(quán)利的外觀表象與標(biāo)的物的實際權(quán)屬狀態(tài)不符，極易誘發(fā)當(dāng)事人與第三人之間的權(quán)利沖突，也給第三人善意取得物權(quán)提供了前提。

《民法典》第311條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照適用前兩款規(guī)定?！边@里的“其他物權(quán)”自當(dāng)包括動產(chǎn)抵押權(quán)。該條第1款規(guī)定的要件包括“受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意”，“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”，“轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人”。既屬“參照適用”，即表明這些要件不能完全適用于動產(chǎn)抵押權(quán)的善意取得。其一，抵押權(quán)人在設(shè)定抵押權(quán)時不知道買受人無權(quán)處分。在所有權(quán)保留買賣中，買受人在履行支付價款或其他義務(wù)之前，僅得占有、使用標(biāo)的物，并可從中取得收益，但并無處分標(biāo)的物的權(quán)利。至此，買受人為第三人設(shè)定抵押權(quán)構(gòu)成無權(quán)處分。其二，在所有權(quán)保留未予登記的情形之下，就普通動產(chǎn)而言，第三人只能根據(jù)其占有事實來判斷其歸屬，占有的移轉(zhuǎn)即推定為適法權(quán)利的移轉(zhuǎn)。抵押權(quán)人接受買受人提供的其并不享有處分權(quán)的標(biāo)的物設(shè)定抵押權(quán)時，僅能依標(biāo)的物的占有而推斷買受人是否有處分權(quán)。只要抵押權(quán)人不知道買受人沒有處分權(quán)，其善意均可得確認(rèn)。其三，抵押權(quán)人無須為設(shè)定抵押支付“合理的價格”，擔(dān)保本身的無償性決定了抵押權(quán)與所有權(quán)的善意取得要件在這一點上的不同。“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”是基于有償轉(zhuǎn)讓的所有權(quán)的善意取得要件，但無法適用于以無償為特征的抵押權(quán)設(shè)定。在解釋上，抵押物的價值與被擔(dān)保的主債權(quán)之間沒有對當(dāng)關(guān)系，基于當(dāng)事人的約定，抵押物的價值可以高于被擔(dān)保的主債權(quán)，也可以低于被擔(dān)保的主債權(quán)。因此，不宜以抵押物的價值與被擔(dān)保的主債權(quán)之間的關(guān)系，來認(rèn)定是否“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”。其四，關(guān)于動產(chǎn)抵押權(quán)的善意取得是否以登記為要件，依第311條第1款第3項的文義，只有“法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀摹辈判璧怯洠蛣赢a(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)定而言，《民法典》上采取登記對抗主義，并未規(guī)定“應(yīng)當(dāng)?shù)怯洝?。依該項后段“不需要登記的已?jīng)交付給受讓人”，不登記就得交付，但動產(chǎn)抵押權(quán)又不能交付標(biāo)的物，故僅剩登記一途。

在動產(chǎn)抵押權(quán)已經(jīng)被善意取得的情形之下，由于所有權(quán)保留未予登記，準(zhǔn)用《民法典》第414條第1款第2項，動產(chǎn)抵押權(quán)優(yōu)先。若所有權(quán)保留已經(jīng)登記，則第三人無法善意取得動產(chǎn)抵押權(quán)，兩者之間并不發(fā)生競存關(guān)系。

在解釋論上還可以認(rèn)為，出賣人所保留的所有權(quán)僅為功能化的擔(dān)保物權(quán)，買受人已經(jīng)取得標(biāo)的物上有擔(dān)保物權(quán)負(fù)擔(dān)的所有權(quán)，買受人為第三人設(shè)定的抵押權(quán)也就不屬于無權(quán)處分。此時，準(zhǔn)用《民法典》第414條第1款，依各權(quán)利取得對抗效力的時間，判斷彼此的優(yōu)先順位。這一解釋路徑符合功能主義之下所有權(quán)保留交易的基本法觀念。筆者更傾向于這一解釋論。

在解釋上，未登記的所有權(quán)保留雖然沒有對抗善意第三人的效力，但其物權(quán)性并不缺失，具體表現(xiàn)在三個方面。其一，未登記的所有權(quán)保留可以對抗無擔(dān)保債權(quán)人，自可優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)人而受償;若未登記的所有權(quán)保留僅具有債權(quán)效力，則所有債權(quán)人之間清償順序平等，不存在未登記的所有權(quán)保留優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)人的問題。其二，未登記的所有權(quán)保留可以對抗惡意的買受人，后者不得主張不受所有權(quán)保留約束的所有權(quán);若未登記的所有權(quán)保留僅具有債權(quán)效力，則買受人的惡意并不能成為其取得無所有權(quán)保留負(fù)擔(dān)的所有權(quán)的理由。其三，未登記的所有權(quán)保留還可以在當(dāng)事人之間發(fā)生效力;若未登記的所有權(quán)保留僅具有債權(quán)效力，則出賣人將喪失對標(biāo)的物的優(yōu)先受償權(quán)利，不得主張就該標(biāo)的物進(jìn)行優(yōu)先受償。但無論如何，未登記的所有權(quán)保留所具有的對抗效力，并不能與已登記的動產(chǎn)抵押權(quán)相抗衡，即使該登記權(quán)利人設(shè)立權(quán)利時的主觀狀態(tài)為惡意。換言之，在確定同一標(biāo)的物上競存的動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)之間的優(yōu)先順位時，如果還需考慮后設(shè)立動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)人的主觀心理狀態(tài)，一是增加當(dāng)事人舉證和法院查證的困難，二是危及優(yōu)先順位規(guī)則的確定性。動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)之間的優(yōu)先順位規(guī)則以簡明性和確定性為其法律政策選擇目標(biāo)?？陀^化的判斷標(biāo)準(zhǔn)（如登記或交付的時間）更有利于擔(dān)保權(quán)人以較低的成本和較高的確定性明確其自身的順位。

第三，對于所有權(quán)保留與留置權(quán)競存的情形，在所有權(quán)保留交易被功能化之后，出賣人所保留的所有權(quán)與動產(chǎn)抵押權(quán)相類似，自可類推適用《民法典》第456條的規(guī)定，“同一動產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償”。

（三）購買價金超優(yōu)先順位規(guī)則的類推適用

《民法典》第416條規(guī)定：“動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外?！贝思促徺I價金擔(dān)保權(quán)超優(yōu)先順位規(guī)則，其立法意旨在于，針對交易實踐中普遍存在的借款人借款購買貨物，同時將該貨物抵押給貸款人作為價款的擔(dān)保的情形，賦予該抵押權(quán)優(yōu)先效力，以保護(hù)融資人的權(quán)利，促進(jìn)融資;其正當(dāng)性在于，在承認(rèn)未來財產(chǎn)之上的動產(chǎn)抵押權(quán)依登記時間而確定其優(yōu)先順位的情形之下，為防止所有的新增財產(chǎn)自動“流入”已設(shè)定的動產(chǎn)抵押權(quán)，促進(jìn)為債務(wù)人購置新的動產(chǎn)提供新的信貸支持，拓寬再融資渠道，有必要承認(rèn)購買價金擔(dān)保權(quán)的超優(yōu)先順位。僅就該條所處的體系位置而言，這一超優(yōu)先順位規(guī)則似乎僅適用于為購置新的動產(chǎn)提供貸款的債權(quán)人對標(biāo)的物享有的抵押權(quán)。

在將所有權(quán)保留交易功能化為動產(chǎn)擔(dān)保交易之后，出賣人作為權(quán)利人的法律地位由所有權(quán)人淪為擔(dān)保物權(quán)人，其本由所有權(quán)所確立的強勢地位大為降低。在比較法上，出賣人或債權(quán)人依購買價金融資交易而對標(biāo)的物取得的動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)，并不以動產(chǎn)抵押權(quán)為限，所有權(quán)保留交易和融資租賃交易中的所有權(quán)亦屬之。所有權(quán)保留交易中，若買受人在履行支付價款或者其他義務(wù)之前，出賣人保留對標(biāo)的物的所有權(quán)，出賣人為買受人購置該標(biāo)的物提供了信用支持，此時，出賣人的權(quán)利同樣有特殊保護(hù)的必要，同樣具有超優(yōu)先順位。這一解釋方案賦予所有購買價金融資提供人以同樣的法律地位，盡可能同等對待所有為購買價金提供融資的交易，與統(tǒng)一動產(chǎn)擔(dān)保交易規(guī)則的政策目標(biāo)相契合。如此，所有權(quán)保留交易自可類推適用《民法典》第416條的規(guī)定。在基于所有權(quán)保留買賣合同交付標(biāo)的物后10日內(nèi)，所有權(quán)保留辦理登記的，出賣人對標(biāo)的物保留的所有權(quán)優(yōu)先于標(biāo)的物上的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但留置權(quán)人除外。此際，出賣人基于功能化的擔(dān)保物權(quán)所受保護(hù)，已與基于形式意義的所有權(quán)大致相當(dāng)。如此，就實現(xiàn)了改行登記對抗主義之后出賣人依傳統(tǒng)的所有權(quán)保留交易本應(yīng)得到的相同保護(hù)，降低了所有權(quán)保留交易的制度變遷成本。在解釋上，所有權(quán)保留未在標(biāo)的物交付后10日內(nèi)辦理登記的，即不具有超優(yōu)先順位，但仍適用優(yōu)先順位的一般規(guī)則（《民法典》第414條）解決其與相競存權(quán)利之間的沖突問題。

五、結(jié)語

所有權(quán)保留是以所有權(quán)為擔(dān)保工具的交易形態(tài)，與融資租賃、讓與擔(dān)保等共同構(gòu)成所謂的“所有權(quán)擔(dān)?！保╰itle finance）。在我國《民法典》頒布之前，基于物權(quán)法定主義的制度體系維系了所有權(quán)本身內(nèi)容和效力的完整性，卻忽略了所有權(quán)在這幾類交易中的真正經(jīng)濟(jì)目的，尚未矯正“手段超過目的”所導(dǎo)致的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)失衡?！睹穹ǖ洹返男略鰲l款認(rèn)可了此類交易中所有權(quán)的擔(dān)保功能，并從動產(chǎn)擔(dān)保交易制度的體系化上回答了如何處理所有權(quán)保留中的權(quán)利沖突問題，也為以往交易實踐中的疑難問題提供了解釋前提。但《民法典》在采行功能化的擔(dān)保物權(quán)觀念的同時，仍然堅持交易類型化上的形式主義。所有權(quán)保留交易既屬買賣合同的一個亞類型，在《民法典》合同編典型合同分編中明確當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;所有權(quán)保留交易也屬功能化的動產(chǎn)擔(dān)保交易的一種形態(tài)，在《民法典》物權(quán)編擔(dān)保物權(quán)分編中賦予其擔(dān)保作用的規(guī)范意義?！睹穹ǖ洹返倪@一立法態(tài)度無疑增加了相關(guān)規(guī)則解釋上的困難。所有權(quán)保留交易的主要重點，并不在于其為買賣合同，而在于其擔(dān)保權(quán)構(gòu)造?！睹穹ǖ洹分兴袡?quán)保留交易的這一制度變遷是否達(dá)到立法目的，還有待實踐的進(jìn)一步檢驗。

注釋

①⑤See Ulrich Drobnigm. Security Rights in Movables， in Arthur S. Hartkamp， Martijn W. Hesselink， Ewoud H. Hondius， Chantal Mak & C. Edgar du Perron. Towards a European Civil Code， Fourth Revised and Expanded Edition， Kluwer Law International BV， The Netherlands， 2011， pp.1034-1035， 1034-1035， p.1035， 1034.從制度史上觀察，所有權(quán)保留交易由來已久，在羅馬法上即有蹤跡，德國普通法也予以承認(rèn)。只不過，當(dāng)時利用這一制度者并不多見且不為世人所重視。參見劉春堂：《動產(chǎn)擔(dān)保交易法研究》（增訂版），1999年作者自版，第104頁。②參見王澤鑒：《附條件買賣買受人之期待權(quán)》，載王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》（第1冊），中國政法大學(xué)出版社，2003年，第159、133、159頁。③參見王軼：《論所有權(quán)保留的法律構(gòu)成》，《當(dāng)代法學(xué)》2010年第2期。④參見劉春堂：《動產(chǎn)擔(dān)保交易法研究》（增訂版），1999年作者自版，第105、121—131頁。⑥See Ulrich Drobnigm and Ole Bger （eds）. Proprietary Security in Movable Assets， Oxford： Oxford University Press， 2015， p.242.⑦See Jan Dalhuisen. Financial Products， Financial Services and Financial Regulation， in Dalhuisen on Transnational Comparative， Commercial， Financial and Trade Law， Volume 3， Oxford and Portland， Oregon： Hart Publishing， 2010， pp.24-27， 41-42.⑧See United Nations Commission on International Trade Law. UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions， 2010， p.20.⑨參見高圣平：《美國動產(chǎn)擔(dān)保交易法與我國動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)立法》，《法學(xué)家》2006年第5期。⑩參見最高人民法院民事審判第二庭：《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》，人民法院出版社，2012年，第19—20、526、551頁。參見王晨：《關(guān)于〈中華人民共和國民法典（草案）〉的說明——2020年5月22日在第十三屆全國人民代表大會第三次會議上》，載《中華人民共和國民法典（含草案說明）》，中國法制出版社，2020年，第206頁。參見最高人民法院民事審判第二庭：《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》，人民法院出版社，2012年，第20頁;von Bar， Europische Grundfragen des Rechts des Besitzes， in AcP 219 （2019）， 341 （357 f.）.參見高圣平：《民法典動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)登記對抗規(guī)則的解釋論》，《中外法學(xué)》2020年第4期。關(guān)于統(tǒng)一動產(chǎn)和與權(quán)利擔(dān)保登記制度的構(gòu)建，參見高圣平：《統(tǒng)一動產(chǎn)融資登記公示制度的建構(gòu)》，《環(huán)球法律評論》2017年第6期。參見游進(jìn)發(fā)：《“動產(chǎn)擔(dān)保交易法”第二八條第一項第一款釋義上之疑問》，《高大法學(xué)論叢》2005年第1期。參見劉得寬：《民法諸問題與新展望》，中國政法大學(xué)出版社，2002年，第6—7頁。參見全國人大常委會法制工作委員會民法室：《中華人民共和國物權(quán)法條文說明、立法理由及相關(guān)規(guī)定》（第2版），北京大學(xué)出版社，2017年，第52頁。參見田士永：《物權(quán)行為理論研究》，中國政法大學(xué)出版社，2002年，第168—171頁。王利明：《物權(quán)法研究（上卷）》（第4版），中國人民大學(xué)出版社，2018年，第373頁。參見羅昆：《〈物權(quán)法〉第23條對動產(chǎn)物權(quán)變動規(guī)則的影響》，《法學(xué)》2009年第5期。參見李永軍：《所有權(quán)保留制度的比較法研究——我國立法、司法解釋和學(xué)理上的所有權(quán)保留評述》，《法學(xué)論壇》2013年第6期。參見孫憲忠：《德國當(dāng)代物權(quán)法》，法律出版社，1997年，第345頁。參見余能斌、侯向磊：《保留所有權(quán)買賣比較研究》，《法學(xué)研究》2000年第5期。參見尹田：《法國物權(quán)法》，法律出版社，1998年，第332頁。參見[日]近江幸治：《擔(dān)保物權(quán)法》，祝婭等譯，法律出版社，2000年，第7頁。就法定擔(dān)保物權(quán)（留置權(quán)）而言，其發(fā)生原因是法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人之間并無擔(dān)保合同。雖然《民法典》第388條第1款僅規(guī)定“擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同”，但不宜據(jù)此否認(rèn)留置權(quán)的從屬性。在解釋上仍然可以認(rèn)為留置權(quán)從屬于主債權(quán)。在解釋上，出賣人作為標(biāo)的物的間接占有人可以向第三人讓與返還請求權(quán)以設(shè)定質(zhì)權(quán)，由此出現(xiàn)所有權(quán)保留與動產(chǎn)質(zhì)權(quán)競存的情形。不過，這種情形極為少見，本文不將其納入討論范圍。參見石冠彬：《論民法典擔(dān)保物權(quán)制度的體系化構(gòu)建》，《法學(xué)評論》2019年第6期。席志國：《民法典編纂視野下的動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)效力優(yōu)先體系再構(gòu)建——兼評〈民法典各分編（草案）二審稿〉第205—207條》，《東方法學(xué)》2019年第5期。參見龍俊：《動產(chǎn)抵押對抗規(guī)則研究》，《法學(xué)家》2016年第3期。相關(guān)詳細(xì)論證，參見高圣平：《民法典動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)優(yōu)先順位規(guī)則的解釋論》，《清華法學(xué)》2020年第3期。不過，標(biāo)的物的受讓人除外。在登記對抗主義之下，出賣人所保留的所有權(quán)不得對抗受讓人，以受讓人主觀上的善意為前提。關(guān)于擔(dān)保無償性的爭議與討論，參見高圣平：《擔(dān)保法論》，法律出版社，2009年，第87頁。參見王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》（重排合訂本），北京大學(xué)出版社，2015年，第1505頁;全國人大常委會法制工作委員會民法室編著（孫禮海主編）：《中華人民共和國擔(dān)保法釋義》，法律出版社，1995年，第62—63頁;全國人大常委會法制工作委員會編著（胡康生主編）：《中華人民共和國物權(quán)法釋義》，法律出版社，2007年，第412頁?！睹绹y(tǒng)一商法典》第9—201條a款規(guī)定：“除〔《統(tǒng)一商法典》〕另有規(guī)定外，擔(dān)保合同依其條款在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，并可對抗擔(dān)保物的購買人和債權(quán)人?！薄睹绹y(tǒng)一商法典》第9編的最新譯本，參見高圣平：《擔(dān)保法前沿問題與判解研究》（第3卷），人民法院出版社，2019年，第431頁以下。參見高圣平：《民法典動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)優(yōu)先順位規(guī)則的解釋論》，《清華法學(xué)》2020年第3期。參見全國人大常委會法制工作委員會主任沈春耀2018年8月27日在第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議上所作《關(guān)于〈 民法典各分編（草案）〉的說明》。See Thomas H. Jackson and Anthony T. Kronman. Secured Financing and Priorities Among Creditors， Yale Law Journal， 1979， Volume 88， pp.1164-1171.參見董學(xué)立：《浮動抵押的財產(chǎn)變動與效力限制》，《法學(xué)研究》2010年第1期;龍俊：《動產(chǎn)抵押對抗規(guī)則研究》，《法學(xué)家》2016年第3期。參見謝在全：《浮動資產(chǎn)擔(dān)保權(quán)之建立——以臺灣地區(qū)“企業(yè)資產(chǎn)擔(dān)保法草案”為中心》，《交大法學(xué)》2017年第4期。See Ulrich Drobnigm and Ole Bger （eds）. Proprietary Security in Movable Assets， Oxford： Oxford University Press， 2015， p.569; United Nations Commission on International Trade Law. UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions， 2010， p.336.參見游進(jìn)發(fā)：《附條件買賣之基本結(jié)構(gòu)》，載《物權(quán)法之新思與新為 陳榮隆教授六秩華誕祝壽論文集》，瑞興圖書股份有限公司，2016年，第410頁。

責(zé)任編輯：鄧 林

Abstract：In the transaction of ownership reservation， the seller′s act of delivering the subject to the buyer before the buyer performs the payment or other obligations does not have the legal significance of transferring the ownership of the subject. Under the legislative attitude of combining formalism and functionalism， the ownership retained by the seller is functionalized into security interest， but some elements of ownership are also retained. If the buyer fails to pay the price or perform other obligations， the seller shall have the right to take back the subject matter， and may sell the subject matter again after the redemption period， and shall have the priority of compensation for the price change. In the case of ownership reservation competing with other rights， the priority of each other shall be judged according to the time sequence of registration （obtaining antagonism effect）. If the ownership reservation is registered within 10 days after the delivery of the subject matter based on the ownership reservation sales contract， the seller′s ownership of the subject matter retained shall have priority over other security interest holders on the subject matter， except for the lien holder.

Key words：ownership reservation; ownership guarantee; recall right; registration confrontation; super priority