夏佳彤

民間文學(xué)藝術(shù)作品是中華傳統(tǒng)文化的歷史積淀，光輝絢爛。近些年來，民間文學(xué)藝術(shù)作品的文化和商業(yè)性價(jià)值被逐漸挖掘，在開發(fā)利用過程中又往往存在著歪曲，篡改等侵權(quán)行為，盡管著作權(quán)立法及其執(zhí)行機(jī)制正不斷建設(shè)，但民間文學(xué)藝術(shù)作品因其自身特殊性，使得著作權(quán)給予民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)時(shí)存在著有待解決的問題。

一、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念及特征

（一）民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念

我國(guó)尚未對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行統(tǒng)一界定，通常認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品是指由某一特定群體集體創(chuàng)作，以口頭或者物質(zhì)載體為外在表現(xiàn)形式，帶有該群體的地域、民族文化色彩，經(jīng)世代相傳，反映該群體文學(xué)藝術(shù)特點(diǎn)的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)。

（二）民間文學(xué)藝術(shù)作品的特征

（1）集成性。民間文學(xué)藝術(shù)作品由特定群體產(chǎn)生，匯集了某一群體或某一民族的智慧。由某個(gè)特定的民族或區(qū)域的社會(huì)群體根據(jù)自身的風(fēng)俗習(xí)慣和民族文化共同創(chuàng)作、補(bǔ)充、發(fā)展、傳承，形成具有鮮明特色的作品。

（2）延續(xù)性。民間文學(xué)藝術(shù)作品是經(jīng)世代相傳、延續(xù)，不斷發(fā)展而逐漸形成的。在傳承過程中，每一代的人們都會(huì)在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品繼承的基礎(chǔ)上，融入本代特殊獨(dú)立的意識(shí)，使其蘊(yùn)含本代歷史單元獨(dú)有的文化風(fēng)格，是一種再創(chuàng)作的行為。

（3）地域性。民間文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生于特殊的地域群體之中，某一地區(qū)、某一民族的風(fēng)土人情、審美特征、文化習(xí)俗都被宣泄在民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作之中，反映地方特色和民族風(fēng)格，帶有濃厚的地域性特征。

（4）表現(xiàn)形式多樣。其所涵蓋的形式多種多樣，現(xiàn)行著作權(quán)法認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品包括口頭表達(dá)形式，如民間故事、民間謎語;音樂表達(dá)形式，如民歌;動(dòng)作表現(xiàn)形式，如民間舞蹈，以及其他表達(dá)形式，如書法、繪畫、刺繡、紡織品等。

二、民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)現(xiàn)狀及所存在問題

（一）我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)現(xiàn)狀

民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)是當(dāng)今時(shí)代關(guān)注的熱點(diǎn)問題。隨著現(xiàn)代化進(jìn)程的發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)的理論和實(shí)踐問題日益突出。民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及發(fā)展與利用的權(quán)利保護(hù)期、權(quán)利保護(hù)主體和權(quán)利保護(hù)內(nèi)容無法確定、特許經(jīng)營(yíng)造成的作者名譽(yù)損害和財(cái)產(chǎn)損害、獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定等問題?，F(xiàn)行著作權(quán)法不能有效的保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，我國(guó)又暫無系統(tǒng)性、專門性、針對(duì)性能夠保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律法規(guī)。這是民間文學(xué)藝術(shù)作品被侵權(quán)的本質(zhì)原因。由此，加強(qiáng)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)已經(jīng)迫在眉睫。

（二）我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)所存在的問題

（1）權(quán)利主體難以確定。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中，作品的權(quán)利主體通常是固定的，屬于特定自然人、法人或者其他組織。通常認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品是在長(zhǎng)期的歷史進(jìn)程中經(jīng)某一特定群體集體創(chuàng)作出來的，是集體成員的智慧，但不可排除民間文學(xué)藝術(shù)作品是由某個(gè)人所做，隨著民族不斷遷徙、文化交融，不斷被發(fā)展，創(chuàng)作，完善而成為了某一地區(qū)、某一特定群體整體的作品。權(quán)利主體的界定不明確，民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利的行使也難以得到保障。

（2）民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)范圍難以確定。著作權(quán)保護(hù)對(duì)象要求是固定載體的作品，而民間文學(xué)藝術(shù)作品大多是口頭形式，不具有固定載體。同時(shí)，對(duì)于臨摹知名作品是否屬于民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)的權(quán)利保護(hù)范圍也是目前所存在的問題。實(shí)際上，臨摹本身是一種藝術(shù)創(chuàng)作活動(dòng)，臨摹不是抄襲，是對(duì)原作品最大程度的再現(xiàn)藝術(shù)創(chuàng)作活動(dòng)，臨摹作品始終會(huì)有臨摹作者精神的獨(dú)創(chuàng)性。臨摹者對(duì)原作品的藝術(shù)表達(dá)進(jìn)行了新的藝術(shù)水平的重述，將原作品的藝術(shù)表現(xiàn)力重現(xiàn)到一個(gè)新的藝術(shù)層次，這相當(dāng)于原作品的獨(dú)創(chuàng)性。但著作權(quán)法否認(rèn)臨摹作品的著作權(quán)部分學(xué)者對(duì)于臨摹作品是否受著作權(quán)保護(hù)的問題也存在爭(zhēng)議，實(shí)踐中也未明確臨摹的民間文學(xué)藝術(shù)作品是否屬于著作權(quán)保護(hù)范圍。

因此，現(xiàn)有的保護(hù)機(jī)制很難對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品給予全面的保護(hù)。

（3）現(xiàn)行著作權(quán)法對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期是否適用。我國(guó)規(guī)定著作權(quán)保護(hù)期限是作者終身和死后50年，一旦作品進(jìn)入公共領(lǐng)域，任何人都可以無償、不征得著作權(quán)人同意使用該作品。但是，該項(xiàng)規(guī)定適用民間文學(xué)藝術(shù)作品時(shí)，存在著兩個(gè)問題。第一，民間文學(xué)藝術(shù)作品是在歷史長(zhǎng)河中形成的，難以確定作品創(chuàng)作的起始時(shí)間及作者的去世時(shí)間，無法判斷作品是否還處于保護(hù)期限內(nèi)。第二，民間文學(xué)藝術(shù)作品是特殊作品，其創(chuàng)作過程具有持續(xù)性的特點(diǎn)，在文化交流中，還會(huì)不斷的發(fā)展、補(bǔ)充、延續(xù)，可認(rèn)定為永遠(yuǎn)處于“未完成狀態(tài)”。民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)附有時(shí)間限制會(huì)導(dǎo)致保護(hù)中斷，不利于后續(xù)發(fā)展和傳承。

（4）獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定問題。著作權(quán)對(duì)作品的的唯一評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)是“獨(dú)創(chuàng)性”，獨(dú)創(chuàng)性要求獨(dú)立完成并且具有一定的創(chuàng)作高度，而民間文學(xué)藝術(shù)作品可能經(jīng)歷了數(shù)代人的不斷完善才最終定型，中間不斷注入新鮮內(nèi)容，屢有創(chuàng)新，在創(chuàng)作中融入了大眾智慧。在這一過程中，每一代人不斷地借鑒吸收其他地區(qū)的藝術(shù)特征，將這些特征與本地區(qū)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行有效的融合，使本地的民間文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生了藝術(shù)通性。這些都對(duì)“獨(dú)創(chuàng)性”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)造成了挑戰(zhàn)。

著作權(quán)保護(hù)的具體對(duì)策

明確權(quán)利主體

民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)主體很難確認(rèn)，有時(shí)是個(gè)人創(chuàng)作，有時(shí)集體創(chuàng)作。因此，在法律保護(hù)中，可采用多主體保護(hù)模式，將作者、傳承人、演繹者等都包括在內(nèi)。對(duì)一些專屬于某一社區(qū)或某一單位的作品，必要時(shí)可以上升到群體范疇，可將作品歸屬于當(dāng)?shù)厮囆g(shù)保護(hù)協(xié)會(huì)或政府機(jī)關(guān)，代為行使相應(yīng)的著作權(quán)保護(hù)權(quán)利。

• 確定保護(hù)內(nèi)容

權(quán)利的內(nèi)容的直接影響對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)水平，過低的保護(hù)水平不能充分的保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品;過高的保護(hù)水平又很可能阻礙其發(fā)展。民間文學(xué)藝術(shù)作品包括財(cái)產(chǎn)權(quán)利和精神權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)利，主要包括使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和許可權(quán)，許可權(quán)可分為自己使用和許可他人使用兩種情況。精神權(quán)利，主要涵蓋如發(fā)表權(quán);標(biāo)注來源地，署名權(quán)等權(quán)利，使用者標(biāo)注清楚來源地，不僅有利于地方特色的發(fā)展，也有利于保護(hù)作品的完整權(quán)，防止其他人隨意歪曲解釋作品，傷害作者的獨(dú)創(chuàng)藝術(shù)感情。同時(shí)，一定程度上也保護(hù)了臨摹作品作者的著作權(quán)。此外，還應(yīng)將作品的鄰接權(quán)納入保護(hù)范圍，以鼓勵(lì)其傳承和發(fā)展。

• 確定保護(hù)期限

我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，止于死后第五十年的12月31日;如果是合作作品，止于最后死亡的作者死亡后第五十年的 12 月 31 日。這一規(guī)定僅在明確作品的作者時(shí)適用，實(shí)踐中存在無法考證原創(chuàng)者的特殊情況，且這種情況較為廣泛，無從得知原作者去世時(shí)間，著作權(quán)法所規(guī)定的確切的時(shí)間計(jì)算也就無法施行。而且，民間文學(xué)藝術(shù)作品是不斷傳承的，只要其還在流通，就不可能確定其保護(hù)期限的結(jié)束。應(yīng)將民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期限設(shè)為無期限，這樣既可保護(hù)作品藝術(shù)價(jià)值的傳承，也將保護(hù)作品來源群體的利益。

（四）建立獨(dú)創(chuàng)性評(píng)估體系

在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)時(shí)，應(yīng)先對(duì)其的獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行評(píng)估，通過對(duì)比與作品的近似度，提供藝術(shù)參考和評(píng)判依據(jù)，經(jīng)過評(píng)估后，達(dá)到要求的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的作品即取得可獲法律保護(hù)的合法權(quán)利。這一體系的建立既可以保障其他創(chuàng)作了民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者的權(quán)利，又可增強(qiáng)創(chuàng)作中的活力，促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的繁榮發(fā)展。

民間文學(xué)藝術(shù)作品是中國(guó)文化軟實(shí)力的重要代表，是極其寶貴的中華民族文化財(cái)產(chǎn)，所具有的積極利益和精神利益不容小覷，我國(guó)私法對(duì)此類作品保護(hù)方面的法律的空白導(dǎo)致了近年來我國(guó)頻發(fā)相關(guān)侵權(quán)案件。因此，我國(guó)立法機(jī)關(guān)應(yīng)完善對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利保護(hù)的相關(guān)法律建設(shè)，使權(quán)利享有及使用、侵權(quán)認(rèn)定等問題有法可依、有法可用。

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