任永鑫

摘 要：保辜制度作為我國古代刑法中一項獨創(chuàng)的法律制度，從其誕生之初就顯示出極大的生命力，在我國古代社會延至上千年。盡管保辜制度在清末修訂中被廢止，但它仍然對現(xiàn)代刑法和刑事訴訟法具有積極的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：保辜;保辜制度;合理性;唐律

1 保辜制度的含義

對于保辜制度的了解，首先要從其含義入手。

《說文》記載有：“保，養(yǎng)也，辜，罪也。義從辛，古聲”，段注：“辜，非常之罪。引申之凡有罪者皆為辜?！?/p>

《漢語大詞典》：“古代刑律規(guī)定，凡打人致傷，官府視情節(jié)立下期限，責(zé)令被告為傷者治療，如傷者在期限內(nèi)因傷致死，以死罪論;不死，以傷人論。叫作保辜。”與上述其他注解相比較而言，《漢語大詞典》對保辜制度的注解則更為完善，但是也有其不足之處，筆者認(rèn)為，“官府視情形立下期限”應(yīng)理解為辜期期限由法律規(guī)定，而不應(yīng)該把辜期的期限認(rèn)定為由官府視情節(jié)規(guī)定。

筆者認(rèn)為，保辜制度應(yīng)該作如下理解：其一，從案件性質(zhì)來講，保辜制度是中國古代刑事法律規(guī)范中規(guī)定的發(fā)生在人身傷害案件中的一項法律制度。其二，從保辜制度的目的來講，保辜制度的主要目的是追究加害人刑責(zé)，保護(hù)被害人權(quán)益，服務(wù)司法實踐，以此維護(hù)和穩(wěn)定社會關(guān)系進(jìn)而維護(hù)統(tǒng)治階級利益。具體言之，保辜制度，是指在人身傷害案件發(fā)生后，被害人沒有當(dāng)即死亡，如果被害人在法定的辜期期限內(nèi)因為（先前）傷害死亡，那么要對加害人論處殺人罪;如果發(fā)生以下三種情況：1.被害人在法定的辜期期限內(nèi)沒有發(fā)生死亡。2.被害人在法定的辜期期限內(nèi)因為其他（前傷害行為之外）的原因而死亡。3.被害人在法定的辜期期限外死亡。那么對加害人就不能以殺人罪論處，則只能對加害人以傷害罪論處。

2 保辜制度的源起

由于古代文獻(xiàn)資料的缺失，關(guān)于保辜制度的源起，各家眾說紛紜。相關(guān)學(xué)者對此也多存在爭論，筆者對各家觀點作以下梳理：

其一，保辜制度創(chuàng)始于西周，且很可能是程康時代的新猷。此種觀點為蔡樞衡先生提出。對于保辜制度首創(chuàng)于西周的觀點，有學(xué)者表示贊同，并搜集史料如下，《禮記·月令》記載：“是月也……命理瞻傷、察傷、視析、審斷，決獄訟，必端平?！币源苏撟C蔡先生的觀點。

其二，保辜制度創(chuàng)始于西漢。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為保辜制度創(chuàng)始于西漢，借助有關(guān)史料和考古發(fā)掘，在正史司馬遷所著《漢書·功臣表》有這樣的記載，“元光五年，昌武靖侯嗣侯單德，元溯三年坐傷人，二旬內(nèi)死，棄市?！边@里的“二旬”指的就是保辜期限。綜上可以得出這樣的結(jié)論，漢朝確實已經(jīng)存在保辜制度，并且保辜制度已經(jīng)付諸于司法實踐。

根據(jù)以上表述，筆者認(rèn)同第一種觀點，即蔡樞衡先生的觀點，保辜制度可能首創(chuàng)于西周。具體理由如下，西周統(tǒng)治者強(qiáng)調(diào)“明德慎罰”的立法指導(dǎo)思想，西周初期，統(tǒng)治者認(rèn)識到了民眾力量的強(qiáng)大，為了維護(hù)自身統(tǒng)治的長久，就必須考慮民眾的感受，必須保持民眾對統(tǒng)治階級的支持和擁戴，基于此，他們必須重視民間疾苦，西周的明德慎罰思想與保辜制度的立法思想是一致的，保辜制度正是對“明德慎罰”立法指導(dǎo)思想的踐行。

3 唐宋元明清保辜制度

3.1 唐朝保辜制度

保辜制度歷經(jīng)此前各朝代發(fā)展和演變，于盛唐逐漸成熟。唐朝是保辜制度發(fā)展成熟的鼎盛時期，保辜制度被專篇規(guī)定于《唐律疏議》和《斗訟》中。如，第六篇：“諸保辜者，手足毆傷人，限十日;以他物毆傷人者，限二十日;以刃及湯火傷人者，三十日;折、跌肢體及破骨者，五十日。限內(nèi)死者，各依殺人論;其在限外及雖在限內(nèi)，以它故死者，各依本毆傷法?！标P(guān)于保辜期限，唐朝已經(jīng)做出了詳細(xì)規(guī)定，其一，辜期（下同）的長短劃分是根據(jù)被害人受損傷的程度大小來奪定的，這與漢代對辜期的規(guī)定相區(qū)別，如前文所述，漢代所規(guī)定的辜期是固定的，即漢代規(guī)定辜期是“二旬”。其二，根據(jù)加害人的損害方式來判定被害人是否在保辜期限內(nèi)死亡。

3.2 宋朝保辜制度

宋朝的法醫(yī)鑒定技術(shù)在當(dāng)時處于世界頂尖水平。這一客觀事實使得宋朝保辜制度更為完善。保辜制度的一大特點是保辜期限的長短是根據(jù)被害人的損傷程度去奪定的，因此，這便需要比較成熟的損傷檢驗技術(shù)，較前朝歷代而言宋朝對被害人的傷情檢驗鑒定更為精確。

3.3 元朝保辜制度

雖然元朝的法律多適用習(xí)慣法，元朝大體上遵循“同類自相犯者，各從本俗法”的原則，與唐宋法律制度完備程度而言極為落后，但元朝的保辜制度規(guī)定也有其創(chuàng)新之處。主要表現(xiàn)為，元朝在繼宋朝刑事附帶民事責(zé)任萌芽以后，進(jìn)一步發(fā)展了此項制度。例如，對實施加害行為的人而言，除了要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任外，還需要承擔(dān)一定的民事責(zé)任。這一制度在“燒埋銀”中得以體現(xiàn)。

3.4 明、清保辜制度

在明清時期，保辜制度得到了進(jìn)一步的發(fā)展，清朝更是形成了制一套相對獨立的保辜制度。規(guī)定了“余限”?！案鳒p二等”“減毆傷二等”等則為特有的“累減”制度，“限二十日”“限三十日”“限五十日”的設(shè)定主要是為了與唐宋元時期的“正限”相區(qū)別，并將其稱之為“余限”，之所以規(guī)定“余限”主要是為了使危害行為與而后出現(xiàn)的危害結(jié)果得到進(jìn)一步的確定。

至清末，隨著變法修律的盛行，在中國存在上千年的保辜制度被予以廢除。

4 對保辜制度的理解

在理解古代對保辜制度的規(guī)定時，需要解釋以下幾點：

第一，保障制度只適用于毆打、傷害他人的情形，并不適用于致使被害人當(dāng)場死亡的情形。此外，保辜的期限由法律規(guī)定，期限內(nèi)發(fā)生的不同結(jié)果時作為定罪和量刑的依據(jù)。如果被害人在辜期內(nèi)死亡，那就構(gòu)成殺人罪，如果受害人過了保辜制度規(guī)定的辜期才死亡，又或者是因為其他的原因而死亡，那對加害人只判處傷害罪。

第二，保辜期限的的長短與毆傷最初造成的傷害程度和所使用的武器的暴力程度成正比。最初造成的傷害越大或者使用的武器越危險，那么辜期則會變長，反過來，如果起初造成的傷害較小和適用的武器相對不危險，則辜期時間越短。