劉曉敏

摘要：本文主要研究專利無效宣告程序中的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定問題，以近年來涉及網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的專利無效案件為研究對象。目前互聯(lián)網(wǎng)已成為世界上最迅捷、最廣泛的信息傳播媒介，已越來越多地影響和改變?nèi)藗兊娜粘Ｉ?。互?lián)網(wǎng)在給人們帶來便利的同時，隨之而來的，各種基于網(wǎng)絡(luò)的糾紛也層出不窮。因為互聯(lián)網(wǎng)的存在，已經(jīng)打破了原有傳統(tǒng)的紙質(zhì)證據(jù)，而越來越多的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)出現(xiàn)，因為網(wǎng)絡(luò)具有不穩(wěn)定、易破壞、可修改等特性，導(dǎo)致在現(xiàn)實中運用網(wǎng)絡(luò)證據(jù)時，易對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認(rèn)定產(chǎn)生爭議。因其具有的這些特性，給網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定的過程中帶來諸多問題，其中就包括對于獲取的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否真實及其公開性的認(rèn)定問題，同時這兩個問題也是本文討論的重點。本文主要從以下五個方面對專利無效宣告案件中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定問題進(jìn)行研究。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)證據(jù);認(rèn)定;公開時間;真實性

中圖分類號：G306文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-5168（2020）33-0068-06

1 引言

通過研究傳統(tǒng)的證據(jù)法理論可以發(fā)現(xiàn)，任何一個證據(jù)能夠最終成為定案證據(jù)都要其具備三性，即客觀性、合法性和真實性，而現(xiàn)在是信息化時代，在網(wǎng)絡(luò)的領(lǐng)域里，不得不說傳統(tǒng)證據(jù)法理論的這一原則受到了挑戰(zhàn)。數(shù)字是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的存在形式，其傳播媒介是通信網(wǎng)絡(luò)，公眾可以通過隨機(jī)的網(wǎng)絡(luò)終端來接收它們，使用計算機(jī)系統(tǒng)來顯示其內(nèi)容，作為證據(jù)材料用它來證明案件事實。當(dāng)事人在宣布專利無效的過程中對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)越來越多的適用，特別是在通信發(fā)明領(lǐng)域，在該領(lǐng)域中經(jīng)常使用互聯(lián)網(wǎng)下載證據(jù)。靜態(tài)的圖像、文本信息是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的表現(xiàn)形式，動態(tài)的動畫、視頻等多媒體信息也可以，網(wǎng)絡(luò)上的信息存在不固定性，能夠被隨意修改，且修改的過程不容易保存，所以經(jīng)常會引起網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開日期、真實性等問題的爭議。涉及網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定的無效宣告案件數(shù)量因廣泛應(yīng)用的互聯(lián)網(wǎng)也在不斷增加。

2 專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的特性

國內(nèi)外證據(jù)法學(xué)者很早已經(jīng)開始了電子證據(jù)的研究，國內(nèi)外電子證據(jù)的有關(guān)論也越來越普遍。這些論著很少涉及網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，這是我們應(yīng)該注意的，但因為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)本身的性質(zhì)，似乎人們對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的研究，研究電子證據(jù)是無法替代的，盡管網(wǎng)絡(luò)證據(jù)歸屬電子證據(jù)。

與案件事實有關(guān)的信息載體是通過直接從其他有關(guān)地點或事件現(xiàn)場獲取相關(guān)信息而獲得的，這是其他電子證據(jù)與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的差異。比如，在與人交談時為了取證利用錄音筆錄音，之后將音頻拷貝至計算機(jī)中。所以針對痕跡物證，這些電子證據(jù)的收集都較為近似，主要收集于物體、人體、場所等與案件事實相關(guān)的地方。學(xué)者們研究的電子證據(jù)的運用、收集和類型等相關(guān)的規(guī)則，實際上是基于研究傳統(tǒng)的書證、物證[1]，這些從不同終端獲取網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的特殊性未作關(guān)注，這些也都是因為上述原因造成的。

網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是出現(xiàn)的新的證據(jù)形式，其矛盾性的特征是相較于傳統(tǒng)的證據(jù)類型而言的。

2.1 無形性與直觀性

網(wǎng)絡(luò)運作是客觀存在的，其表現(xiàn)形式為儲存在磁性介質(zhì)，通過無形編碼傳輸。很難通過常規(guī)手段將其定義為確切的證據(jù)，這是因為它是不可見的，它不同于反映客觀事實的傳統(tǒng)“物介”“紙介”證據(jù)。這表現(xiàn)為：對這種事實的認(rèn)識不簡單;剛剛對這種事實有所認(rèn)識;在技術(shù)方面這種事實難以進(jìn)行法律事實的轉(zhuǎn)化。還有的是，網(wǎng)絡(luò)運作對客觀事實的表現(xiàn)是通過線條、色彩、音、圖的各種形式或組合，也就是直觀生動是其本身的事實可以表現(xiàn)的，也可以使用固定的證據(jù)表達(dá)生動的感覺。

2.2 易變性與精密性

使用計算機(jī)上各種軟件的數(shù)據(jù)信息嚴(yán)格按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)創(chuàng)建，存儲和操作網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，一組組二進(jìn)制編碼在毫無感情得機(jī)器上進(jìn)行運作得結(jié)果是其客觀的過程，利益、經(jīng)驗、感情這些言辭證據(jù)存在的因素完全不會對其造成影響。但是，若故意更改或破壞沒有發(fā)生，那么整個客觀過程和每個細(xì)節(jié)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)都能夠準(zhǔn)確地反映，精密度很高。一般這種案件客觀事實很難留下痕跡，這是因為網(wǎng)絡(luò)、供電系統(tǒng)故障、計算機(jī)操作人員操作錯誤、系統(tǒng)被入侵、密碼被盜竊等技術(shù)和環(huán)境的原因，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)對案件客觀事實可以輕松修改和銷毀而不能進(jìn)行反映。

2.3 多樣性與單一性

最初，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)僅由特定的二進(jìn)制代碼表示，即其處理和存儲是用一種類型的代碼完成的，各種事物的綽約多姿是區(qū)別與傳統(tǒng)證據(jù)存在得表現(xiàn)。視頻、音頻、動畫、圖像、圖形、文字等是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)外表現(xiàn)的形式幾乎都被這些多元化形態(tài)所覆蓋。

2.4 直接性與間接性

網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是間接證據(jù)，這是幾乎所有人都認(rèn)同的，這是以證據(jù)證明作用為視角而言的。通過某種中間環(huán)節(jié)處理過的是人們通常看到的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，也就是音頻、圖像、數(shù)據(jù)等這些通過下載、復(fù)制得方法形成的資料;案件事實是需要結(jié)合其他證據(jù)才能證明的。實際上，這種針對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)作用的判斷是單方面的，是對傳統(tǒng)證據(jù)與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的載體方式的差異沒有進(jìn)行深入了解。

3 專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認(rèn)定

3.1 專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性的認(rèn)定問題

相對于傳統(tǒng)證據(jù)，電子證據(jù)的收集、固定既要求采用專業(yè)技術(shù)又必須及時實施。由于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具有特殊性，可以隨意修改，甚至有些可以自己制作，這就無疑會引起對其在現(xiàn)實生活中運用的真實性的懷疑，而且當(dāng)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在發(fā)揮其作為證據(jù)的作用時，就應(yīng)該保證它的真實性，這樣才會對相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益起到保障的作用。

因為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具有其特殊性，導(dǎo)致在司法實踐中對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性的認(rèn)定存在一定難度，同時也是容易產(chǎn)生爭議的地方。例如：2016年，發(fā)明專利權(quán)無效宣告請求案“一種用于安全訪問無線局域網(wǎng)的移動設(shè)備并確保數(shù)據(jù)安全傳輸?shù)姆椒ā敝?，對于在網(wǎng)站上下載的文章作為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，其真實性的認(rèn)定存在爭議。

以國內(nèi)外現(xiàn)有的判例為依據(jù)，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性通常可在以下三種情況進(jìn)行認(rèn)定。

3.1.1 其真實性可在有較高完整性與可靠性的接收、發(fā)送、處理、存儲、產(chǎn)生等的網(wǎng)絡(luò)記錄的環(huán)節(jié)推定，這是以經(jīng)驗法則為依據(jù)進(jìn)行的。

3.1.2 適格專家確定該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)尚未改動。訓(xùn)練有素的具有識別網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)是否已被改動技能的專家可以由法院授權(quán)進(jìn)行識別并發(fā)布識別意見，對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實與否進(jìn)行證明。

3.1.3 證據(jù)的真實性是由適格證人所證明的[2]?？勺鳛檫m合證人的技術(shù)人員，通常是在網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的運作和生成中參與過的，專業(yè)的經(jīng)驗和技能有所具備的，或者可進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)證據(jù)屬實與否的查證等的技術(shù)人員。

3.2 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在專利無效宣告程序中的公開性及認(rèn)定公開時間的問題

在人們?nèi)粘Ｉ罟ぷ髦校嘈螒B(tài)的信息傳播途徑使網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的重要性愈發(fā)顯著。通過對其狀態(tài)以及其公開的時間是否在申請日之前考慮，才能判斷網(wǎng)絡(luò)證據(jù)體現(xiàn)的內(nèi)容對專利法意義上的現(xiàn)有技術(shù)的構(gòu)成與否。如QQ空間內(nèi)容、微信朋友圈、淘寶銷售結(jié)果、網(wǎng)站文章頁面等就影響著對此類證據(jù)的公開日期和公開性的判斷。因此，認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的專利無效宣告案件中的一個重點問題。

3.2.1 認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開性。所處的狀態(tài)是公眾能夠獲知狀態(tài)，這是專利法意旨上的公開，人們想了解就能夠了解的狀態(tài)。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)所記錄的內(nèi)容人們通過該網(wǎng)站的表面意思中就能夠知道，這是其構(gòu)成專利法意義上的公開的條件。

其公開性，以司法實踐和審查實踐為依據(jù)，對其的證明可用下列途徑進(jìn)行：第一，針對公眾不能隨時訪問且常常變化訪問地址的網(wǎng)站，若某一次訪問的過程能被證明，那么公眾想知道就能夠了解的狀態(tài)就可構(gòu)成，該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具備公開性這時可以認(rèn)定。第二，針對需要繳納一定的金額才能進(jìn)入的網(wǎng)站，如果人們在進(jìn)入該網(wǎng)頁時必須支付一定的資金，那么該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具備公開性這時可以認(rèn)定。第三，針對需進(jìn)行用戶名和密碼的輸入才能登錄的網(wǎng)站，若公眾所獲得的用戶名和密碼是通過常用的注冊手續(xù)獲得的，該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具備公開性這時可以認(rèn)定。第四，利用搜索引擎能夠搜索到的網(wǎng)頁，該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具備公開性這時可以認(rèn)定。對互聯(lián)網(wǎng)上的信息以相應(yīng)的策略為依據(jù)，通過對某個計算機(jī)程序的運用去整理、處置和組織信息之后，將搜索服務(wù)提供給用戶的系統(tǒng)稱之為搜索引擎。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供、網(wǎng)頁的處理及抓取是其主要功能。因?qū)W(wǎng)頁的抓取所進(jìn)行的方式是對搜索引擎的正常訪問，因此專利法意旨上的公開用這種方式得到的網(wǎng)頁可以構(gòu)成。第五，對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)訪問過程的證明可以通過公證書的使用的方式進(jìn)行，此網(wǎng)絡(luò)可利用公證處的計算機(jī)的使用由公證員訪問，記載于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的內(nèi)容可由此獲得，該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具備公開性這時可以認(rèn)定。第六，針對僅用戶才能訪問以及局域網(wǎng)的網(wǎng)站，保密義務(wù)是該用戶應(yīng)具有的，這是一般認(rèn)為的，可以認(rèn)定該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開性是不具備的。

3.2.2 認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間。WORD、PDF等網(wǎng)頁中嵌入特定文件信息中包含的時間，記錄在日志文件、服務(wù)器、網(wǎng)頁中的時間，網(wǎng)頁的發(fā)布、上傳、撰稿的時間都是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可能涉及到的時間點[3]。以下是將該論文的第二個部分相結(jié)合后，對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間的認(rèn)定怎么利用這些時間來進(jìn)行的討論。

網(wǎng)頁的發(fā)布、上傳、撰稿時間是所波及的時間點，這是通過創(chuàng)建與生成網(wǎng)頁的角度來講的。在管理網(wǎng)站事務(wù)時，業(yè)務(wù)層使用了網(wǎng)頁，網(wǎng)頁開始的時間就是網(wǎng)頁被搜過引擎抓取的開始時間，網(wǎng)站訪問者能夠看到，此為網(wǎng)頁的發(fā)布時間。在網(wǎng)站中上傳撰稿生成的網(wǎng)頁且進(jìn)入網(wǎng)站的數(shù)據(jù)庫的時間就是網(wǎng)頁的上傳時間。網(wǎng)頁內(nèi)容的作者完成文檔編寫之后，在網(wǎng)站的內(nèi)容管理系統(tǒng)中將文件編寫的時間輸入，進(jìn)入系統(tǒng)即生成Web文件的由網(wǎng)站的內(nèi)容管理系統(tǒng)所記錄的時間為一般表現(xiàn)，這是網(wǎng)頁的編寫時間。專利法意旨上的公開網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可以構(gòu)成的開始時間是Web的發(fā)布時間能夠認(rèn)定，這是以《審查指南》《專利法》的規(guī)定為依據(jù)所考慮的。

記載于日志文件、服務(wù)器及網(wǎng)頁上的時間，網(wǎng)頁中將WORD、PDF文件信息進(jìn)行嵌入所包含的時間是所涉及的時間，這是通過網(wǎng)絡(luò)證據(jù)表現(xiàn)形式的角度來講的。網(wǎng)站上的所有操作都記載于日志文件中，修改網(wǎng)頁內(nèi)容、網(wǎng)頁的發(fā)布、上傳時間都記載于日志文件中。由此我們可知，有關(guān)網(wǎng)頁的所有操作的時間都可日志文件中進(jìn)行了記載，相當(dāng)全面，可進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實際公開的時間的查證。在服務(wù)器上上傳了網(wǎng)頁的內(nèi)容并進(jìn)行發(fā)布的時間為記載于服務(wù)器上的時間，就是發(fā)表網(wǎng)頁的時間。網(wǎng)頁上標(biāo)寫的時間即記錄于網(wǎng)頁上的時間。一般首次上傳網(wǎng)頁的時間是記載于網(wǎng)頁上的時間，這是實證分析調(diào)研的情況知道的，若修改了網(wǎng)頁內(nèi)容，記載于網(wǎng)頁上的時間不便，仍是首次上傳網(wǎng)頁的時間?；诰W(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性，網(wǎng)頁的發(fā)布時間，此時間可以代表，這是對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)完整性、收集、接受與傳送、表現(xiàn)形式、儲存、形成、當(dāng)事人與網(wǎng)站間的利弊關(guān)系、網(wǎng)站資質(zhì)等的充分考慮而認(rèn)定的。該WORD、PDF文件的撰稿時間就是網(wǎng)頁中嵌入的WORD、PDF文件信息中包含的時間。

對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)完整性、收集、接受與傳送、表現(xiàn)形式、儲存、形成、當(dāng)事人與網(wǎng)站間的利弊關(guān)系、網(wǎng)站資質(zhì)等的充分考慮，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性的情況能夠認(rèn)定，這是我認(rèn)為的。可以作為專利法意旨上的公開網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可以構(gòu)成的開始時間的有，網(wǎng)頁的發(fā)表時間、記錄于服務(wù)器、網(wǎng)頁上的時間，如果當(dāng)事人可以拿出證據(jù)來證明網(wǎng)頁已被更改，那么這是記錄在網(wǎng)頁上的時間就不是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)構(gòu)成專利法意義上的公開的開始時間。網(wǎng)頁的更改、發(fā)表及上傳時間都是記錄于日志文件中的時間，專利法意旨上的公開的開始時間網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可以構(gòu)成，通過日志文件的記錄與網(wǎng)頁的發(fā)表和更改內(nèi)容的時間來確定[4]。不是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)構(gòu)成專利法意義上的公開的開始時間的有網(wǎng)頁中嵌入的WORD、PDF文件信息中包含的時間和網(wǎng)頁的上傳、編寫時間，這是因為任何第三者想知道就能了解的狀態(tài)，網(wǎng)頁的內(nèi)容在上傳和撰稿的時間點上不能達(dá)到。

4 專利無效宣告程序中認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的規(guī)則

盡管專利無效程序中的證據(jù)準(zhǔn)則通常與民事侵權(quán)中證據(jù)的一般準(zhǔn)則相一致，但是由于專利制度中會有一些特殊的問題，專利無效程序中的一些證據(jù)準(zhǔn)則并不全都與普通的民事訴訟證據(jù)準(zhǔn)則一樣[5]，因其具有如不特定人相知就能了解的狀態(tài)是所處的狀態(tài)、或需將其公開或者作為現(xiàn)有技術(shù)的證據(jù)等的某些特殊性存在。可操作性、統(tǒng)一的判定標(biāo)準(zhǔn)，對現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的采信是沒有的，標(biāo)準(zhǔn)不一致的情況會因針對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認(rèn)識，辦案人員對其的詮釋不同而出現(xiàn)。

而較為常見的認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的規(guī)則有四種：

4.1 優(yōu)酷視頻類

基于關(guān)鍵詞為“優(yōu)酷”進(jìn)行的檢索，共有7篇無效決定在復(fù)審委網(wǎng)站無效決定公告查詢端口查出，其中認(rèn)可優(yōu)酷視頻公開性的只有第22132號無效決定，優(yōu)酷視頻，再加上中國的其他專業(yè)網(wǎng)站，可以確認(rèn)彼此的內(nèi)容。它的公開性，其余6個無效決定均未被認(rèn)可，以下為主要的理由：在優(yōu)酷網(wǎng)站中，沒有記錄發(fā)視頻的人修改和設(shè)置所發(fā)表的視頻的瀏覽限制;對視頻瀏覽限制的設(shè)定和改動，優(yōu)酷視頻的發(fā)表人能夠隨便進(jìn)行，也就是說，對他人附條件公開、對所有人公開或者僅對自己公開這些對視頻訪問權(quán)限的修改或者設(shè)置。優(yōu)酷視頻證據(jù)的公開范圍和時間，當(dāng)沒有其他相關(guān)證據(jù)并且與優(yōu)酷視頻相互確認(rèn)時，不能單獨相信。

4.2 新浪微博類

在上述端口，基于關(guān)鍵詞為“微博”進(jìn)行的檢索，共有15篇無效決定查出，新浪微博類證據(jù)的公開性有14篇無效決定認(rèn)可，以下為主要原因：新浪微博是第三方門戶網(wǎng)站，獨立且名聲很大，它屬于社交網(wǎng)站，所提供的服務(wù)是微型博客，在國內(nèi)的影響力非常大;網(wǎng)站系統(tǒng)會自動生成發(fā)布微博的時間，微博內(nèi)容只有發(fā)布時是公開狀態(tài)公眾才能夠看得到，微博發(fā)布出去后，不能再編輯或者修改了，只能刪除;只能自己看到、只能好友看到、所有人都能看到是新浪微博的公開范圍，有且只有一次修改機(jī)會，可由公開向私密進(jìn)行轉(zhuǎn)換，反之則不行。

4.3 百度貼吧類

在上述端口，基于關(guān)鍵詞為“百度貼吧”進(jìn)行的檢索，共有6篇無效決定查出，百度貼吧內(nèi)容的公開性均得到了認(rèn)可，以下為主要原因：百度貼吧有相當(dāng)嚴(yán)格的管理，是一個中文交流平臺，小有名氣;在此網(wǎng)站發(fā)布的信息，發(fā)布時間會在上傳時自動生成，并所處的狀態(tài)為公眾所知;通常無論是發(fā)帖人本人還是貼吧管理員，對所發(fā)布內(nèi)容的修改權(quán)限僅限于直接刪除，無法進(jìn)行修改編輯等操作。

4.4 微信朋友圈類

在上述端口，基于關(guān)鍵詞為“微信朋友圈”進(jìn)行的檢索，共有13篇無效決定查出，微信朋友圈內(nèi)容公開性部分未得到認(rèn)可，以下為其主要原因：私密性是微信朋友圈所具有的特點，微信用戶在此處發(fā)布的內(nèi)容并沒有公開向所由的網(wǎng)絡(luò)用戶，只能被好友看到，而且微信好友的數(shù)量是有限制的，該社交平臺是私密的，相互之間的交流只限于特定人群之間進(jìn)行;朋友圈可以設(shè)置權(quán)限，用戶可對信息的公開范圍通過設(shè)定權(quán)限來進(jìn)行限制，也就是說可以設(shè)置所有的好友都能看到，或者指定的一些好友才能看到，還可以設(shè)置成只有自己能看到，而且無法查詢修改權(quán)限的痕跡。而還有一部分的公開性是可以被認(rèn)可的，例如微商在朋友圈發(fā)布的一些內(nèi)容，其目的就是為了讓更多人知道，所以設(shè)置權(quán)限的可能性很小，同時也不排除微商為了達(dá)到宣傳商品的效果，會讓其他人進(jìn)行轉(zhuǎn)發(fā)，這也就讓更多人了解了其發(fā)布的內(nèi)容。所以其公開性可以被認(rèn)可。

5 專利無效宣告程序中認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)存在的問題

通過對比近幾年來專利無效案件，可以發(fā)現(xiàn)，在專利無效宣告程序中，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)因普遍應(yīng)用的互聯(lián)網(wǎng)而有越來越多的應(yīng)用，仍有爭議存在于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間和真實性。以下通過幾個比較典型的案例進(jìn)行分析。

5.1 對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性很難判斷

由于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具有可修改性，這就增加了對其真實性判斷的難度。而在一個案件的審理過程中，舉證質(zhì)證是其關(guān)鍵的一環(huán)，證據(jù)的真假關(guān)乎著相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益能否得到應(yīng)有的保護(hù)，因此判斷網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性是十分重要的。

蘋果公司（全稱蘋果電腦貿(mào)易（上海）有限公司）是發(fā)明專利權(quán)無效宣告請求案“一種用于安全訪問無線局域網(wǎng)的移動設(shè)備并確保數(shù)據(jù)安全傳輸?shù)姆椒ā钡恼埱笕耍税傅膶＠麢?quán)人是西安西電捷通無線網(wǎng)絡(luò)通信股份有限公司，針對該發(fā)明專利權(quán)，無效宣告請求由請求人提出。在這種情況下，辨別無線局域網(wǎng)和保密基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)（WAPI）的核心技術(shù)是與本案有關(guān)系的，此專利是標(biāo)準(zhǔn)的必需的，屬于WAPI技術(shù)，并且已在日本、歐洲、美國和中國獲得了專利許可[6]。公眾對這次案件非常關(guān)注，因為此專利涉及許多國內(nèi)外公司的權(quán)利侵犯糾紛。No.31501在專利委員會對專利的修改進(jìn)行審查之后作出了無效宣告請求審查的決定，并且保留了該專利權(quán)。索尼和蘋果公司在此案中一直對專利提出異議，并通過專利行政確權(quán)程序保留了該專利權(quán)的有效性。

對涉案專利不具備創(chuàng)造性的主張，通過附件16在請求被提出的那天開始一個月的舉證期限內(nèi)，由請求人提交，這時期作為現(xiàn)有技術(shù)證據(jù)的看法，在這段時間結(jié)束時，提供了附件55和51作為證據(jù)，即提供兩份公證證書以確認(rèn)附件16的公開日期和真實性，附件16的來源和公開時間、會議性質(zhì)、網(wǎng)站資質(zhì)等[7]，在公證中使用一些證據(jù)來證明這是申請人的意見。由此可知，網(wǎng)絡(luò)之外附件16是真實存在的，這是公證書能夠證明的，有關(guān)網(wǎng)站的管理和發(fā)布以及會議的權(quán)威性和真實性的事實也證明，改進(jìn)附錄16的法律形式的范圍的事實超出了范圍，并且是遲來的證據(jù)，因此不予考慮。這個案件中，涉及到了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性的認(rèn)定，而在認(rèn)定的過程中，也是存在很大爭議的，可以看出網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性判斷在實踐中是有一定難度的。

5.2 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間判斷易產(chǎn)生爭議

在專利法領(lǐng)域，對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間的認(rèn)定方式是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的一個重要問題，這是因為創(chuàng)造性和新穎性評價的前提條件是公開時間[8]。東莞市品耀五金有限公司和深圳市韻美飾界科技有限公司申請的實用新型專利權(quán)無效宣告“一體式自拍裝備”的請求案中，專利權(quán)人是源德盛塑膠電子（深圳）有限公司，無效宣告請求由申請人提交后，由初審委員會做出修改決定，以重復(fù)審查專利，所涉專利權(quán)仍然有效。從互聯(lián)網(wǎng)獲取的兩份證據(jù)是請求人所使用的，針對創(chuàng)造性、新穎性此涉案專利所不具備的無效請求，雙方當(dāng)事人在審理該案件的過程中最具爭議的問題是怎樣認(rèn)定這兩份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間。該論文通過對此案件的結(jié)合，以不同類型的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)為依據(jù)，并將證據(jù)所體現(xiàn)的事實相結(jié)合，綜合進(jìn)行分析，探討認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間的問題。

由此可以看出，在專利無效宣告程序中，對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間認(rèn)定是關(guān)鍵點，同時也是易存在爭議的地方。在“處理組件顯示的方法和用戶設(shè)備”發(fā)明專利權(quán)無效宣告請求案中，其重點問題也是認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時間。

“用于處理顯示組件的方法和用戶設(shè)備”（專利號ZL201010104157.0），申請人為三星公司（全稱三星中國投資有限公司），天津三星通信技術(shù)有限公司、惠州三星電子有限公司，專利權(quán)人華為公司（全稱華為終端有限公司），針對發(fā)明專利權(quán)無效宣告請求由申請人提出[9]。自2016年5月上訴以來，三星和華為一直在為此事爭取知識產(chǎn)權(quán)。一審和二審法院判決三星侵犯華為專利，影響到華為超過8 000萬元的賠償。NO.31835專利審查委員會做出了無效宣告請求審查的決定，并且專利權(quán)仍然有效。一審裁定由北京市知識產(chǎn)權(quán)法院作出，該裁定維持上述審查決定[10]。在這種情況下，有太多無效的原由。就理解主張和識別網(wǎng)絡(luò)證據(jù)而言，復(fù)雜類型的證據(jù)是相當(dāng)?shù)湫偷那闆r。在確定權(quán)利要求的保護(hù)范圍時，有必要從整體上理解本發(fā)明的本質(zhì)，為評估創(chuàng)造性和新穎性提供客觀的依據(jù)，并根據(jù)本發(fā)明的本質(zhì)來理解權(quán)利要求的技術(shù)特征，對認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)的公開時間進(jìn)行了解釋，對認(rèn)定的推定能夠以大型網(wǎng)站的時間公布規(guī)律以及該證據(jù)上傳、公正時間來進(jìn)行[11]。

通過以上幾個案例，可以看出在目前涉及到網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的專利無效宣告案件中，對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開時間的認(rèn)定是存在爭議和問題的，也是在以后需要豐富經(jīng)驗和加強完善的地方。

6 專利無效宣告程序中完善網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認(rèn)定

由網(wǎng)絡(luò)證據(jù)證明的事項應(yīng)在專利申請的提交日期之前進(jìn)行，其內(nèi)容還應(yīng)與專利中記錄的技術(shù)解決方案的內(nèi)容有關(guān)，這是在專利無效案件中需進(jìn)行的考慮。對公眾想知就了解的地步其公開的技術(shù)內(nèi)容達(dá)到與否也要進(jìn)行考慮。證據(jù)的認(rèn)定受到了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)三性的重要影響。難以對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定，這是因為不難修改網(wǎng)絡(luò)信息，而且很難發(fā)現(xiàn)、固定所修改過的痕跡。因此網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間和真實性要通過對各種情況的全面審查再進(jìn)行評估，然后必須決定是否接受它，針對證據(jù)的真實性，發(fā)布者再發(fā)布網(wǎng)絡(luò)信息后，可修改、編輯信息，還能將原信息覆蓋，因此需全面考慮證據(jù)信息來源網(wǎng)站的管理情況、信用、資質(zhì)等。為保證網(wǎng)絡(luò)證據(jù)獲取的合法性，拒絕違法行為，需符合法律規(guī)定。通常固定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，是通過法定程序的公證的采用而進(jìn)行的。如對域外取證程序有關(guān)的Facebook、YouTube等的外國網(wǎng)站，針對此類案件，通常是在香港完成公正取證之后，將證據(jù)固定。證據(jù)的公開與否與公眾知道與否，可進(jìn)行權(quán)限的設(shè)置來針對網(wǎng)絡(luò)信息的公開，如果信息發(fā)布者有隱私設(shè)置，僅供發(fā)布者自己或好友看到則不構(gòu)成公開。

信息內(nèi)容的編輯困難與否以及完整性，標(biāo)記的時間有沒有以及其他情形的合理懷疑是對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進(jìn)行采用時要進(jìn)行的全面考慮，其他支持信息在有些時候也可以用作證據(jù)，比如網(wǎng)頁快照、網(wǎng)友的評論等，使證據(jù)的真實性能夠確保，在申請日前已公開技術(shù)能夠被充分證明。本文針對目前在網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定方面存在的問題所提出的四點建議。

6.1 優(yōu)選以公證方式獲取網(wǎng)絡(luò)證據(jù)

計算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)可以代表網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。他具有“即時存在，即時損失”的特征。隨時可能更改證據(jù)，對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的穩(wěn)定性難以保證。因此，就需要在獲取網(wǎng)絡(luò)證據(jù)時采取一定的方法對其進(jìn)行固定，以此在最大程度上來確保網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在第一時間的真實性，保證其所傳遞信息的準(zhǔn)確性。而在眾多的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)獲取方式中，本文建議以公證方式作為獲取網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的優(yōu)先選擇。

以當(dāng)事人的申請為依據(jù)，公證機(jī)關(guān)作出的證據(jù)保全形式為公證保全，逐個截屏保存網(wǎng)絡(luò)中的有關(guān)信息在公證員的監(jiān)督下進(jìn)行，詳細(xì)記錄網(wǎng)絡(luò)證據(jù)獲取的過程，最終形成完整客觀的公證書，其特點是時間快、易申請，申請人不難掌握證據(jù)的范圍，所以其實網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全中最好的取證方式。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)以公證的方式得到，在證明力方面具有相當(dāng)?shù)膬?yōu)勢，因為它的獲取過程是在公證員的監(jiān)督下進(jìn)行的，并沒有任何機(jī)會可以對該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進(jìn)行任意修改，改變證據(jù)原狀。

6.2 證據(jù)來源的規(guī)范程度、知名度是獲取網(wǎng)絡(luò)證據(jù)要考慮的

為大家所熟知的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)來源有很多種，而通過這些渠道獲取的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否都能作為證據(jù)使用呢？如果能作為證據(jù)使用，那他們的證明力又如何呢，是否相同呢？對于這些問題值得大家為其深思?，F(xiàn)在一些網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是來源于比較知名的網(wǎng)站，這些網(wǎng)站都是大家平時經(jīng)常用到的，知名度很高，在其上面發(fā)布的信息影響力也很大，因此，像一些這樣的知名網(wǎng)站，在它上面所獲取的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的證明力就可想而知了，畢竟這些網(wǎng)站都是大家所熟知的，因此這些網(wǎng)站相比較一些名氣比較小的網(wǎng)站更容易取得大家的信任，更愿意相信它所呈現(xiàn)出的一些東西。

6.3 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)自身的修改、刪改、形成機(jī)制要考慮

修改機(jī)制、用戶權(quán)限、技術(shù)屬性等是網(wǎng)站所涉及到的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的內(nèi)容，而評判專利無效決定的重點是修改用戶權(quán)限困難與否或者痕跡在修改后留存與否，用戶能否對權(quán)限進(jìn)行隨意修改且有無痕跡，如新浪微博、微信朋友圈、優(yōu)酷視頻等都是這樣認(rèn)為的，所以其公開性不被認(rèn)可，為了對證據(jù)鏈進(jìn)一步完善，我們就需在此類證據(jù)的基礎(chǔ)上與其他證據(jù)相結(jié)合。

網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開性及真實性問題，主要體現(xiàn)在用戶權(quán)限上，現(xiàn)在好多網(wǎng)站都是允許用戶對發(fā)布的內(nèi)容可以自由修改，甚至修改也不會留下痕跡，而作為證據(jù)最重要的一點就是它的真實性，如果可以自由修改，這無疑會影響網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性，同時也很難讓其他人相信在其上面獲取的證據(jù)是真實的，是沒有被人修改過的。像有的網(wǎng)站允許用戶可以自己設(shè)置用戶權(quán)限，例如設(shè)置為僅自己可見，如果設(shè)置為這樣，其他人就看不見被設(shè)置的內(nèi)容，也就更無從談起它的公開性。因此在對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定時，應(yīng)注意該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)自身的形成、刪改、修改機(jī)制，如果是被設(shè)置了權(quán)限，僅用戶本人或特定的少數(shù)人可見，這種的并沒有達(dá)到公開性的要求，也就并不能作為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在案件庭審中進(jìn)行舉證。

6.4 請求人與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)管理者之間是否存在利害關(guān)系

在做證據(jù)鏈時要優(yōu)先考慮第三方網(wǎng)站的證據(jù)，剖析請求人與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)管理者之間是否存在利害關(guān)系，之所以這樣做也是為了做到司法公平。確保公平審判是制度的目標(biāo)，而利害關(guān)系就存在于回避制度的法定情形中，由此可知利害關(guān)系對整個案件審理的影響之大。因此在認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的過程中更應(yīng)該注意利害關(guān)系這一點，這畢竟關(guān)系到該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)管理者是否能公平公正地對待這件事情，至少應(yīng)該能夠保證該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)管理者不會對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進(jìn)行篡改，保證證據(jù)的真實性。

7 結(jié)語

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在專利權(quán)無效宣告請求程序中的重要性愈發(fā)顯著。本文通過對專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的特性、認(rèn)定規(guī)則等的研究，剖析了現(xiàn)階段專利無效宣告程序中認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)過程中存在的問題，進(jìn)而提出了完善專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認(rèn)定的幾點建議，以期為解決目前專利無效宣告程序中網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認(rèn)定中難點問題提供參考。

參考文獻(xiàn)：

[1] 畢玉謙.證據(jù)法要義[M].北京：法律出版社，2003.

[2] 何家弘.電子證據(jù)法研究[M].北京：法律出版社，2002.

[3] 何家弘.證據(jù)學(xué)論壇[M].北京：中國檢察出版社，2003.

[4] 薛虹.網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：法律出版社，2000.

[5] 專利審查指南[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010.

[6] 文燕.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證存在的問題及改進(jìn)建議[J].法制與社會，2018（5）.

[7] 李潤青.民事訴訟電子證據(jù)的司法應(yīng)用[J].法制與社會，2020（9）.

[8] 郝智琦.“互聯(lián)網(wǎng)+”下的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證問題及解決方案分析[J].法制博覽，2019（6）.

[9] 樊崇義，李思遠(yuǎn).論電子證據(jù)時代的到來[J].蘇州大學(xué)學(xué)報，2016（2）.

[10] 周立海.論談網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證[J].法制博覽，2018（10）.

[11] 劉品新.電子證據(jù)的基礎(chǔ)理論[J].國家檢察官學(xué)院學(xué)報，2017（1）.