關(guān)鍵詞 主觀 客觀 過錯

作者簡介：韓莉梅，山東省鄒平市公證處，主要從事公證工作。

中圖分類號：D926.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.03.288

老百姓對公證這個行業(yè)的直觀印象是“公正”，有相當(dāng)一部分人將“公證”等同于“公正”。但是要知道公證員也只是一個普普通通的人，有個人的厭惡喜好，在具體辦理公證案件的時候，也會夾雜個人的主觀立場，客觀判斷會受到很多因素的影響，這就涉及到一個平衡的問題。

一、 主觀上杜絕僥幸心理，嚴(yán)把材料審核關(guān)

公證處日常工作：各種各樣的事、形形色色的人，只有你想不到的，沒有你遇不到的。所以作為公證員，我們能做的是以不變應(yīng)萬變，謹(jǐn)慎履行審查職責(zé)。

（一）拋開申請人的身份，客觀、謹(jǐn)慎審查申請人的身份

2011年我開始執(zhí)業(yè)后不久接待了一起公證委托案件，正是這起普通的不能再普通的案件給了我當(dāng)頭一棒，讓我對公證工作有了新的認(rèn)識，至今仍記憶猶新。當(dāng)事人甲是我們縣某單位的一位領(lǐng)導(dǎo)，甲說她的兒子乙在外地買了一套房產(chǎn)，因工作原因去不了，所以委托她代為去辦理，挺簡單的一起案例，我告知她需要乙本人來公證處辦理及準(zhǔn)備的材料。第二天，甲和乙共同來到公證處，我先看了身份證，怎么看怎么覺得乙和身份證上的人不是同一個人（當(dāng)時沒有配備身份證識別儀），但是考慮到都是在機(jī)關(guān)單位上班的，應(yīng)該不至于提供假的證件，我當(dāng)時只考慮到身份證可能是假的，還沒有考慮到人是假的證件是真的，但是疑慮一直沒有消除，我隨意問了乙?guī)讉€問題，沒有發(fā)現(xiàn)異常，然后讓乙填寫申請表，這時我就發(fā)現(xiàn)一個問題，乙在寫他的出生日期及身份證號碼的時候，都要不停的看身份證，而且后來在申請人簽名的時候，姓寫錯了又改，到這里我才基本上確認(rèn)了乙不是身份證上的人，這個認(rèn)識讓我驚了一身汗，也給剛開始從事公證行業(yè)的我上了一課，辦理案件應(yīng)該拋開申請人身份，嚴(yán)格按照《公證機(jī)構(gòu)審查自然人身份的指導(dǎo)意見》的規(guī)定審核，做到對事不對人。

（二）拋開出具證明的單位，認(rèn)真核實(shí)證明材料的真?zhèn)?/p>

材料核實(shí)可以說是比較困難的一關(guān)，但是困難不代表就可以不用去做。核實(shí)在繼承公證中最為常用，筆者就曾在辦理一起繼承案件的過程中，遇到當(dāng)事人提供“虛假”死亡證明的情況，經(jīng)核實(shí)死亡證明確實(shí)是相關(guān)部門出具的，但實(shí)際情況是人活著，所以不管出具證明的是什么單位，公證員都不應(yīng)盲信、盲從，更不能疏于去做核實(shí)。法律事實(shí)只有和客觀事實(shí)相一致，才不會留下隱患。所以即使很簡單的公證案件，其中也可能存在讓我們意想不到的陷阱，前期的身份審查、證明材料審查，后期在具體辦案的過程中，只要有疑點(diǎn)就不能放過，主觀上更不能抱有僥幸心理。我曾經(jīng)辦理過一起繼承公證，因?yàn)樯婕暗慕痤~比較大，所以電話核實(shí)、找證人核實(shí)、到出具證明的部門核實(shí)這三種途徑，公證員全部用上了，整個核實(shí)的過程非常順利，結(jié)果卻讓公證員汗顏，因?yàn)槿匀粵]有核實(shí)出真實(shí)的信息，最后是要靠工作中的關(guān)系側(cè)面打聽，才得到真實(shí)的信息。如果公證員不這么較真，是否可以認(rèn)為公證員已經(jīng)盡到核實(shí)的義務(wù)了？如果出具了公證書后有問題，公證員是否可以免責(zé)呢？個人觀點(diǎn)，公證員在辦證過程中，如果發(fā)現(xiàn)疑點(diǎn)一定不能放過，一定要核實(shí)清楚，現(xiàn)實(shí)情況的復(fù)雜可能會超出我們的想象，當(dāng)事人隱瞞的太好，我們發(fā)現(xiàn)不了是一回事，但是既然已經(jīng)發(fā)現(xiàn)可疑之處，就絕不能輕易放過。

（三）拋開個人的厭惡喜好，在審查工作中做到不卑不亢

公證的對象是社會的各個階層、各個行業(yè)的人，凡是和人打交道，就總會遇到喜歡的、討厭的、甚至是讓人氣憤的，公證員作為一個專業(yè)的法律職業(yè)人員群體，應(yīng)該具備更成熟理智的心態(tài)和更敏銳的洞察力，在工作中不管遇到怎樣難纏的當(dāng)事人，應(yīng)不卑不亢。不因逞一時口舌之快，而陷入他人陷阱，給自己帶來不必要的紛爭。

二、客觀上堅(jiān)守辦證底線，恪守原則，依法辦證

公證員在辦理案件的過程中，應(yīng)恪守這一職業(yè)道德，擺正立場，嚴(yán)格按照公證法和公證程序規(guī)則的要求辦理公證。

（一）尊重客觀事實(shí)，不一味追求法律事實(shí)

適用法律首先應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為依據(jù)，事實(shí)分為客觀事實(shí)和法律事實(shí)?？陀^事實(shí)和法律事實(shí)相一致，是我們辦證的目標(biāo)要求之一，但因受到公證員認(rèn)識能力的局限性、核實(shí)工作的局限性、當(dāng)事人提供合法有效證據(jù)的可靠度及外界干擾的程度，加上信息不共享帶來的困難，公證員只能在一定條件下得出相對真實(shí)的結(jié)論，使法律事實(shí)和客觀事實(shí)無限接近?！豆C法》第二條規(guī)定，公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實(shí)和文書的真實(shí)性、合法性予以證明的活動。不管一件公證案件提供的材料在形式上有多符合公證程序規(guī)則的要求，如果其依據(jù)的客觀事實(shí)本身是假的，公證員還是拒絕辦理的好，杜絕公證成為他人“洗白”的工具。

（二）細(xì)化辦證規(guī)則，完善辦證程序

日常辦證過程中當(dāng)事人造假往往都是在辦理處分財(cái)產(chǎn)的公證中，例如遺產(chǎn)繼承、委托賣房等等，有一些當(dāng)事人為隱瞞遺漏繼承人偽造假證明材料，或者在提供檔案材料不全面，或者想以合法形式掩蓋非法目的，或者是提供材料是真的，但人是假的情況等等，為盡量避免事故發(fā)生，公證行業(yè)內(nèi)部細(xì)化了辦證規(guī)則，建立了網(wǎng)絡(luò)辦證信息化平臺、采用身份證識別儀、增加拍照錄像環(huán)節(jié)并加大核實(shí)材料的力度，由原來的電話核實(shí)改為上門核實(shí)，由僅核實(shí)當(dāng)事人提供的材料改為核實(shí)全部檔案材料。公證員在辦證過程中一旦發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人造假，立刻按照程序?qū)⒃摦?dāng)事人加入公證黑名單，避免當(dāng)事人在一個公證處欺騙不成，又去另一個公證處欺騙的情況發(fā)生。這些措施使我們的公證程序更加完善，對公證員也是一種很好的保護(hù)，避免了一些公證事故的發(fā)生。

（三）區(qū)分情況，區(qū)別對待

其實(shí)，堅(jiān)持原則、堅(jiān)持客觀公正的立場不等同于不變通，不變通路會越走越窄。辦理公證案件的方式方法、思路是可以變通的，原則、立場不能變，辦理公證案件不可能無原則。有時會遇到當(dāng)事人來公證處申請辦理公證，特別急切，類似保全證據(jù)類的公證案件，有些證據(jù)時間長會滅失、有些在建工程停工會給企業(yè)造成很大的損失、有些電子證據(jù)不立即保全，下一秒可能被刪除等，可以優(yōu)先辦理;有些是存在特殊情況當(dāng)事人來不了公證處，比如重大疾病、身體有重大殘疾等特情況，公證員可以上門辦理;對于一些比較簡單的公證事項(xiàng)，類似小額存款等案件可以適當(dāng)減少程序，進(jìn)行簡易辦理;對于殘疾人、生活困難享受低保群體、法律援助對象等特殊困難人員辦理公證，對其減免公證費(fèi)用等。同一種公證案件，當(dāng)事人不同，情況就不一樣，不可能每個案件的辦理情況都是一模一樣，公證員從最初接待一個案件開始，應(yīng)該根據(jù)案件的具體情況設(shè)計(jì)案件的辦理思路和方法，大前提是遵守公證法和公證程序規(guī)則的規(guī)定，不能因?yàn)槭鞘烊?、是領(lǐng)導(dǎo)交辦的案件，簡化不該簡化的程序，允許當(dāng)事人不提供應(yīng)提供的材料。我們在具體辦理公證案件時，可以參考中公協(xié)編發(fā)的辦理各類公證案件的指導(dǎo)意見，指導(dǎo)意見使我們在辦理案件時在細(xì)節(jié)上能夠更好的把握案件。

三、認(rèn)定過錯，仍需主客觀相結(jié)合

最高人民法院在《關(guān)于審理涉及公證活動相關(guān)民事案件的若干規(guī)定》中第五條規(guī)定，當(dāng)事人提供虛假證明材料申請公證致使公證書錯誤造成他人損失的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公證機(jī)構(gòu)依法盡到審查、核實(shí)義務(wù)的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;未依法盡到審查、核實(shí)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任;明知公證證明的材料虛假或者與當(dāng)事人惡意串通的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這一條明確了公證損害責(zé)任適用過錯責(zé)任原則。

“過錯是主客觀因素結(jié)合的產(chǎn)物，一般對行為人的主觀心理的認(rèn)定存在主觀標(biāo)準(zhǔn)和客觀標(biāo)準(zhǔn)兩種，主觀標(biāo)準(zhǔn)，是指通過判斷行為人主觀心理狀態(tài)來確定其有無過錯;而客觀標(biāo)準(zhǔn)，是指以某種客觀的行為標(biāo)準(zhǔn)來衡量行為人的行為，進(jìn)而認(rèn)定行為人有無過錯”。 嚴(yán)格地講，判定公證機(jī)構(gòu)是否存在過錯并非純粹的從主觀方面來認(rèn)定，仍需要通過具體的客觀行為來進(jìn)行認(rèn)定。主要依據(jù)是《公證法》第二十八條，該條規(guī)定：公證機(jī)構(gòu)辦理公證，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同公證事項(xiàng)的辦證規(guī)則，分別審查下列事項(xiàng)：（1）當(dāng)事人的身份、申請辦理該項(xiàng)公證的資格以及相應(yīng)的權(quán)利;（2）提供的文書內(nèi)容是否完備，含義是否清晰，簽名、印鑒是否齊全;（3）提供的證明材料是否真實(shí)、合法、充分;（4）申請公證的事項(xiàng)是否真實(shí)、合法。“當(dāng)然，對于是否盡到充分的審查、核實(shí)義務(wù)，也需要結(jié)合具體個案的不同情形來綜合判定。如果申請人來自偏遠(yuǎn)山區(qū)，公證員即使有所懷疑，這時可能面臨一個兩難選擇：對公證員苛以過高要求，必然使推諉公證、拒絕公證等打量滋生;若不予核查，則對公證公信力和法律安全又構(gòu)成極大威脅”。對此，有觀點(diǎn)認(rèn)為，“必須在公證人員執(zhí)業(yè)利益和公眾利益之間選擇一個適當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)，這個衡平的工具仍是一般人的標(biāo)準(zhǔn)，即一個合格公證人員在正常情形下都會產(chǎn)生懷疑的，受理該公證事項(xiàng)的公證人員若沒有意識到或者疏于履行查實(shí)義務(wù)，就應(yīng)該認(rèn)定有過錯”。筆者認(rèn)為，這一觀點(diǎn)值得贊同。

很多錯證、假證，主要的原因大多都是在當(dāng)事人身份審查、提交證明材料審查、核實(shí)方面不夠認(rèn)真客觀，有一部分因是熟人、有關(guān)系，主觀上抱有僥幸心理，認(rèn)為不會出問題;有一部分則是忽視了個案的特性，流水作業(yè)，導(dǎo)致在辦證程序上存在瑕疵，一放松給自己留了一個很大的隱患，如果存在合理懷疑，又局限于客觀條件無法核實(shí)，公證員可以拒絕辦證。筆者認(rèn)為這也應(yīng)該是公證員辦理公證案件的基本原則?！豆C法》第三條規(guī)定“公證機(jī)構(gòu)辦理公證，應(yīng)當(dāng)遵守法律，堅(jiān)持客觀、公正的原則”，就是對這一法律原則很好的說明。同時公證員在具體辦理案件中，能夠根據(jù)案件的具體情況創(chuàng)新思路，不斷完善辦理公證的方式方法，使其既符合程序規(guī)則，又能為當(dāng)事人排憂解難，相信公證的路會穩(wěn)步的越走越寬。

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