王永強(qiáng)

摘要：2020年新年伊始，武漢發(fā)生新型冠狀病毒感染的肺炎疫情（以下簡稱“新冠肺炎疫情”），并伴隨春運(yùn)期間的大規(guī)模人口流動，迅速蔓延至全國各地。根據(jù)國務(wù)院通知，各省市人民政府和地方建設(shè)主管部門結(jié)合當(dāng)?shù)匾咔榈陌l(fā)展態(tài)勢，相繼發(fā)布推遲節(jié)后上班、工地延遲開工且在規(guī)定時(shí)間前不得擅自復(fù)工的規(guī)定。這場突如其來的新冠肺炎疫情必將對工程復(fù)工生產(chǎn)、合同履約等產(chǎn)生重大影響，本文將分析新冠肺炎疫情的相關(guān)法律屬性，探討發(fā)承包雙方在疫情防控期間的工程索賠工作中應(yīng)注意的事項(xiàng)及處置方式。

關(guān)鍵詞：新型冠狀病毒;疫情防控;建筑工程

一、新冠肺炎疫情的法律定義

2020年2月10日，全國人大法工委發(fā)言人明確表示，對因當(dāng)前疫情不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不可抗力。隨后多地建設(shè)主管部門，也紛紛在針對新冠肺炎疫情的指導(dǎo)文件中，將本次新冠肺炎疫情期間的建設(shè)工程計(jì)價(jià)事項(xiàng)明確為按照不可抗力事件進(jìn)行處置。因此作為不可抗力事件，新冠肺炎疫情就具備了不可抗力的如下通用屬性：

（一）“不可抗力”的法律性質(zhì)

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）17.1條明確約定“合同當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)不可預(yù)見、在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動、戰(zhàn)爭”屬于不可抗力。

（二）“不可抗力”的法律后果

根據(jù)《合同法》規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力影響，部分或全部免除責(zé)任。《民法總則》第一百八十條規(guī)定，因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。

（三）“不可抗力”的后果承擔(dān)

根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）17.3條明確約定“不可抗力引起的后果及造成的損失由合同當(dāng)事人按照法律規(guī)定及合同約定各自承擔(dān)”。不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：

二、新冠肺炎疫情期間承包人如何索賠

索賠一般是指對某事、某物權(quán)利的一種主張、要求、堅(jiān)持等。建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男泻贤艿浇?jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時(shí)，通過一定的合法程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償?shù)囊?分為工期索賠和費(fèi)用索賠;此次新冠肺炎疫情作為不可抗力，對于承包人一方可能既延誤了工期，又增加了費(fèi)用，因此在不存在合同約定的因承包人遲延履行合同義務(wù)而構(gòu)成了工程合同履約免責(zé)事由的前提下，作為承包人可以向發(fā)包人同時(shí)提出工期索賠和費(fèi)用索賠。具體步驟如下：

（一）發(fā)送索賠意向通知書

合同一方當(dāng)事人遇到不可抗力事件，使其履行合同義務(wù)受到阻礙時(shí)，應(yīng)立即通知合同另一方當(dāng)事人和監(jiān)理人，書面說明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。

1.關(guān)于索賠意向通知書的內(nèi)容。鑒于本次疫情發(fā)生在春節(jié)假期期間，承包人應(yīng)在法定假期截止日后的第一時(shí)間（最遲不超過28天），向業(yè)主發(fā)出索賠意向通知，文中應(yīng)表明新冠病毒疫情是一個持續(xù)性事件，且尚不確定其會持續(xù)多久，還無法完全、準(zhǔn)確評估對項(xiàng)目工期和成本造成多大程度影響，因此，將根據(jù)疫情的發(fā)展情況補(bǔ)充進(jìn)行相應(yīng)的工期和費(fèi)用索賠。

（二）收集索賠證據(jù)資料

針對本次疫情，相關(guān)索賠書面證據(jù)資料包括：

1.國家、省、當(dāng)?shù)卣敖ㄔO(shè)主管部門發(fā)布的有關(guān)抗疫期間工期及費(fèi)用補(bǔ)償?shù)脑瓌t，費(fèi)用分?jǐn)偟脑瓌t及計(jì)價(jià)原則等指導(dǎo)文件。

2.承包人根據(jù)當(dāng)?shù)卣爸鞴懿块T要求，編制的各類抗疫方案，包括但不限于抗疫物資采購方案、抗疫宣傳方案、抗疫期間安保及日常消毒方案、外來人員日常登記測溫方案、抗疫應(yīng)急處置方案、外地復(fù)工人員隔離方案等，要取得發(fā)包人、監(jiān)理人或當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的書面有效審批。

（三）工期及費(fèi)用索賠計(jì)算

1.關(guān)于工期索賠計(jì)算。疫情防控期間未開復(fù)工的項(xiàng)目，順延工期一般應(yīng)從接到工程所在地管理部門停工通知之日起，至接到復(fù)工許可之日止;疫情防控期間內(nèi)開復(fù)工的工程，順延工期由工程發(fā)承包雙方根據(jù)工程實(shí)際情況協(xié)商確定。合同工期內(nèi)已考慮的正常春節(jié)假期不計(jì)算在順延工期之內(nèi)。

2.關(guān)于費(fèi)用索賠計(jì)算。本次疫情期間的費(fèi)用索賠一般可分為兩個方面，一方面是防疫專項(xiàng)成本增加，主要包括復(fù)工前后的直接成本和間接成本增加;另一方面是實(shí)體成本增加，主要包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、管理費(fèi)、保安保潔費(fèi)及其他等費(fèi)用增加;

三、新冠肺炎疫情期間發(fā)包人如何應(yīng)對索賠

針對承包人提出的針對本次疫情的工程索賠，發(fā)包人或監(jiān)理人在收到索賠報(bào)告后，要以發(fā)承包合同中的相關(guān)約定為出發(fā)點(diǎn)，積極核實(shí)相應(yīng)索賠數(shù)據(jù)及索賠證據(jù)的真實(shí)性和準(zhǔn)確性，必要時(shí)可要求承包人提交補(bǔ)充說明或補(bǔ)充證據(jù)，且必須在收到承包人提交的書面索賠報(bào)告后28天內(nèi)予以確認(rèn)或提出修改意見。在發(fā)包人或監(jiān)理人核實(shí)本次疫情索賠事項(xiàng)中，有以下幾點(diǎn)應(yīng)對建議：

1.在復(fù)工前的工期及機(jī)械、料具停工費(fèi)用索賠確認(rèn)中，要充分考慮本次疫情發(fā)生在春節(jié)期間的特殊性，合理扣除春節(jié)假期期間的影響因素所導(dǎo)致的損失部分。

2.要緊密結(jié)合當(dāng)?shù)卣蠛臀募忉?，雙方對抗議期間的相關(guān)計(jì)價(jià)指導(dǎo)文件理解有偏差的部分，主動與當(dāng)?shù)卣袠I(yè)主管部門、當(dāng)?shù)厥∈卸~站溝通，取得權(quán)威的咨詢意見。

總之，由于本次突發(fā)的新冠肺炎疫情所導(dǎo)致的建筑工程索賠已在所難免。盡管政府主管部門出臺了各類指導(dǎo)文件，但文件中的部分具體規(guī)定因項(xiàng)目性質(zhì)不同難免出現(xiàn)不同的處置方式，且部分費(fèi)用損失需由發(fā)承包雙方共同合理分?jǐn)?，這就要求我們在處理本次疫情所導(dǎo)致的索賠事件中，以事實(shí)及相應(yīng)的指導(dǎo)文件為依據(jù)，公平合理的承擔(dān)各自應(yīng)承擔(dān)的損失。