楊奕

摘要：河南又稱中原，作為中華文明的發(fā)源地，其飲食文化源遠(yuǎn)流長，但是就目前而言中原民間小吃的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀并不理想。在商標(biāo)、字號等保護(hù)方式并不完善的情況下，地理標(biāo)志保護(hù)作為中原民間小吃最契合的方式應(yīng)盡快發(fā)揮其作用。本文通過運用文獻(xiàn)研究、案例分析和歸納分析法對地理標(biāo)志成為中原民間小吃的主要保護(hù)方式的必要性和可行性進(jìn)行研究。

關(guān)鍵詞：地理標(biāo)志;民間小吃;中原飲食文化

中圖分類號：F323.5文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-5168（2020）18-00120-04

1 地理標(biāo)志的基本概述

1.1 地理標(biāo)志的界定

地理標(biāo)志，在我國又稱“地理標(biāo)記”或“地理標(biāo)識”。地理標(biāo)志究其根本含義來說，是鑒別原產(chǎn)于一成員領(lǐng)土或該領(lǐng)土的一個地區(qū)或一地點的產(chǎn)品的標(biāo)志，但標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量、聲譽(yù)或其他確定的特性應(yīng)主要決定于其原產(chǎn)地。[1]地理標(biāo)志是某一地區(qū)特有的環(huán)境所形成特有的商品品質(zhì)標(biāo)記。

TRIPS協(xié)議第22條第1款將地理標(biāo)志的定義為：“在本協(xié)定中，地理標(biāo)志是指示某一商品源自某一成員的管轄地域或該地域內(nèi)某一地區(qū)或地點的標(biāo)識，該地域的特質(zhì)造就了該商品的質(zhì)量、聲譽(yù)或者特點?！边@一定義主要來源《里斯本協(xié)定》中第2條關(guān)于原產(chǎn)地名稱保護(hù)及其國際注冊。①

我國《商標(biāo)法》相關(guān)條文規(guī)定：“地理標(biāo)志是指指示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素決定的標(biāo)志?！雹诙P(guān)于該制度概念我國《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定為：“來自某一區(qū)域，且其所具有的品質(zhì)等特征取決于該區(qū)域的相關(guān)因素的標(biāo)志”。③

1.2 地理標(biāo)志的特征

通過上述對地理標(biāo)志的概念定義，不難看出地理標(biāo)志相較于其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利而言是特殊的，它可以反映產(chǎn)品或者服務(wù)的來源。具體特征如下：①地域性。TRIPS協(xié)議、《里斯本協(xié)定》以及我國對于地利標(biāo)志的規(guī)定都表明了產(chǎn)品產(chǎn)地的重要性，可以說產(chǎn)地是地理標(biāo)志區(qū)別其他產(chǎn)品或服務(wù)最顯著的特征。地理標(biāo)志對于產(chǎn)地的強(qiáng)調(diào)在于：原產(chǎn)地的天然條件、氣候、原材料等對于自然因素來說是不可復(fù)制的，而制作、加工方法和儲存工藝對于人文因素來說又是別具一格的。②專有性。以河南溫縣的“鐵棍山藥”舉例來說，任何在溫縣種植山藥的個人或者集體，都可以使用“鐵棍山藥”商標(biāo)。這是指，在該地區(qū)特有的權(quán)利也是地理標(biāo)志保護(hù)的一種方式，任何非該區(qū)域的人使用這種標(biāo)志便構(gòu)成侵權(quán)。③代表性。產(chǎn)品的生產(chǎn)與加工方法往往是地理標(biāo)志所代表的質(zhì)量的體現(xiàn)，在申請保護(hù)地理標(biāo)志的時候，一般應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地介紹產(chǎn)品或者全面地介紹其生產(chǎn)方法。前者如原材料、主要成分、氣味等特征，后者包括生產(chǎn)產(chǎn)品的全部過程，有需要時，產(chǎn)品的包裝情況也應(yīng)當(dāng)包括在內(nèi)。

1.3 地理標(biāo)志的意義

我國地大物博、幅員遼闊，在960多萬平方公里的土地上飽含了中華民族的智慧結(jié)晶，各種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)比比皆是，傳統(tǒng)工藝層出不窮。但是任何事物都是擁有兩面性的，如此龐雜的供需市場、商品交織混合在一起，很難杜絕各種意想不到的侵權(quán)行為出現(xiàn)。因此，地理標(biāo)志保護(hù)在我國十分必要。本文認(rèn)為，地理標(biāo)志的意義最少體現(xiàn)在以下幾個方面：①保護(hù)權(quán)利主體的名譽(yù)。地理標(biāo)志的作用不僅在于保護(hù)經(jīng)營者的利益，由于上述已經(jīng)討論過地理標(biāo)志是具有地域性的，所以原產(chǎn)地名稱作為一種最能讓人直觀感受到的集體信息，其地位應(yīng)該是優(yōu)于個體商譽(yù)的商標(biāo)。這也是申請地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品與其他類似產(chǎn)品最本質(zhì)的區(qū)別。②防止非權(quán)利主體的侵犯。地理標(biāo)志產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)是具有經(jīng)濟(jì)價值的產(chǎn)品，一旦被其他的不法經(jīng)營者所利用，不論對于該產(chǎn)品長期經(jīng)營還是市場的發(fā)展來說都是非常不利的。在市場中各種“搭便車”的行為比比皆是，舉一個簡單的例子：逍遙鎮(zhèn)是河南省周口市的一個小鎮(zhèn)因其當(dāng)?shù)靥厣朗冲羞b鎮(zhèn)胡辣湯而揚名，但由于民眾沒有認(rèn)識到地理標(biāo)志保護(hù)的重要性，很多其他地區(qū)的胡辣湯也以逍遙鎮(zhèn)命名，漸漸地，“逍遙鎮(zhèn)”已經(jīng)不是該地區(qū)胡辣湯的代名詞，已經(jīng)演變?yōu)楦鞯氐暮睖寄芙小板羞b鎮(zhèn)”。③民族文化的傳承和保護(hù)。作為一種特殊的產(chǎn)品，地理標(biāo)志產(chǎn)品不光是要滿足消費者的口碑，大多數(shù)地理標(biāo)志產(chǎn)品都是國家和民族的寶貴遺產(chǎn)，都凝結(jié)了各民族、各地域先人的智慧。只有保證這一寶貴遺產(chǎn)的優(yōu)良品質(zhì)和嚴(yán)肅的傳承性，才能將該產(chǎn)品更好的保存和流傳。

2 中原民間小吃的概述

河南文明為中華文明的發(fā)源地，北宋以前，河南曾幾度成為中國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心，這對豫菜及河南風(fēng)味小吃的發(fā)展產(chǎn)生了重要的影響。中原地區(qū)的谷物、禽畜、瓜果蔬菜等原材料豐饒多樣，再加上歷史悠久的釀造品和質(zhì)量上乘的制作品，使得河南小吃已經(jīng)具有一套獨特且完整的制作工藝和保存方法。

2.1 小吃的含義

小吃是指帶有地方特色或民族特點的、傳統(tǒng)的非常規(guī)小食品的總稱，即“小食”。“大食”“小食”的說法早在甲骨文中就有記載。小吃一詞，最早可見于南宋時期，按其記載的小吃品種可追溯到距今三千多年的周代乃至商代，甚至更早些。[2]民間小吃，又稱為民間特色小吃、風(fēng)味小吃，是當(dāng)?shù)厝嗣裨跉v史發(fā)展過程中根據(jù)其所居住的地理位置、氣候狀況、勞作習(xí)慣、飲食習(xí)慣所創(chuàng)造的勞動成果。民間小吃在因地取材的同時，還有“即食”“特產(chǎn)”等特點。

2.2 中原的民間小吃

河南素有“九州腹地、十省通衢”的美名，在有著16.7萬平方千米土地上中原人民的飲食文化源遠(yuǎn)流長，黃河鯉魚焙面、洛陽水席、胡辣湯、燴面等美食數(shù)不勝數(shù)。

河南最具有代表性的小吃應(yīng)該就是面食，就是因為河南是農(nóng)業(yè)大省，自古大多以耕種為主，在辛勤的勞作下每日都需要補(bǔ)充大量的碳水化合物和糖分。由于主產(chǎn)冬小麥，河南是中國最大的面食核心區(qū)之一。除淮河流域的信陽之外，河南人多以小麥面粉為主食，可以毫不夸張地說，河南人是中國最大的面食人群。[3]所以河南擁有大量的特色面食產(chǎn)品，例如鄭州燴面、郟縣饸饹面、襄縣燜面、撈面、漿面條、新野版面等。

3 中原民間小吃成為地理標(biāo)志產(chǎn)品的必要性

習(xí)近平總書記提出，中華優(yōu)秀文化應(yīng)在創(chuàng)新與創(chuàng)造下發(fā)展。中華美食作為中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的一重要組成部分，不僅僅只是滿足人們的味蕾那么簡單。另一層面來講，法律保護(hù)權(quán)利人不受其他非該權(quán)利人的侵犯，保障特色小吃的商譽(yù)、原產(chǎn)地的名譽(yù)和市場的平衡也是十分必要的。所以，對民間小吃做出法律層面上的確認(rèn)即是對中華民族寶貴遺產(chǎn)的傳承保護(hù)，狹義上也是對權(quán)利主體在日常經(jīng)營和未來發(fā)展有一種積極意義。

3.1 民間小吃的保護(hù)現(xiàn)狀

民間小吃就是一張顯著的城市特色名片，現(xiàn)代人更喜歡在特色飲食的吸引力下去認(rèn)識一座新的城市，對此而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益、文化效益以及擴(kuò)大城市知名度等都有著重大的影響。民間小吃的保護(hù)一般都是非官方性的、由群眾和當(dāng)?shù)禺a(chǎn)業(yè)協(xié)會自發(fā)組織的，但是近年來隨著我國社會和經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，政府部門也開始制定小吃標(biāo)準(zhǔn)。并且食品安全、生產(chǎn)安全和品牌保護(hù)等都被納入政府工作中。但也存在一些不合理的問題（見表1），相關(guān)保護(hù)僅僅是極少部分的地區(qū)，并且在做出主體、要求標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范性程度仍有一定差距。

3.2 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)對民間小吃的保護(hù)

《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》所稱非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實物和場所。④傳統(tǒng)小吃之所以被納入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，是因其制作工藝以及傳統(tǒng)手法可被歸入傳統(tǒng)技藝類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。例如，作為鄭州“老三記”之一的蔡記蒸餃、開封百年老字號品牌馬豫興桶子雞、逍遙鎮(zhèn)胡辣湯、武陟油茶等。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的好處在于能夠充分、穩(wěn)定的保護(hù)其傳承性和傳統(tǒng)性。但是該方式也有一定的局限性，僅僅重視其傳統(tǒng)技藝的保護(hù)和保存，相較于其他方面，比如說經(jīng)濟(jì)價值、市場秩序和權(quán)利救濟(jì)所做的還不夠充分。想要長期面向世界，走出國門，僅僅通過規(guī)范保護(hù)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

3.3 字號權(quán)對民間小吃的保護(hù)

字號，亦稱商號。字號在商家的名稱中能夠起到一目了然的辨別性功能，是一個權(quán)利主體區(qū)分其他主體最根本的。如義興張燒雞、老蔡記餛飩館、開封馬氏杏仁茶等。字號是一個企業(yè)的名聲和商譽(yù)的載體，良好的字號能夠帶給企業(yè)一定的經(jīng)濟(jì)價值和發(fā)展空間。即字號也能對商家起到保護(hù)的作用，字號依附著商家存在而存在。字號權(quán)保護(hù)也存在著一些弊端：第一，既然是依附與商家存在，那么字號對于產(chǎn)品的保護(hù)其實是建立在商家良好的經(jīng)營上的。本質(zhì)上，字號與商家的聯(lián)系大于其與產(chǎn)品的聯(lián)系，所以這并不利于產(chǎn)品的長期發(fā)展。第二，字號權(quán)與商標(biāo)的沖突，大概可以總結(jié)為兩種情況：一是通過混淆他人注冊過的字號或者近似的文字讓消費者產(chǎn)生誤解;二是反之通過混淆他人商標(biāo)相同或者近似的字眼作為字號令消費者產(chǎn)生誤解。

3.4 商標(biāo)對民間小吃的保護(hù)

商標(biāo)對于民間小吃的保護(hù)與字號對于民間小吃的保護(hù)大相徑庭，都以保護(hù)其商譽(yù)和名聲為主要表現(xiàn)形式。其保護(hù)方式的最大不同之處在于，商標(biāo)直接給與了產(chǎn)品“品牌”的概念。但因此也產(chǎn)生了一個弊端——商標(biāo)的設(shè)立是為了保護(hù)產(chǎn)品或者服務(wù)，而民間小吃“即食性”“便捷性”的特點與能夠批量生產(chǎn)的傳統(tǒng)產(chǎn)品存在了一定的現(xiàn)實差距。少部分可以作為加工食品運轉(zhuǎn)的民間小吃可以通過商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，大多數(shù)就地取材的即食民間小吃用商標(biāo)保護(hù)則存在障礙。從另一方面來講，商標(biāo)并不會必然會對民間小吃的傳統(tǒng)生產(chǎn)工藝、歷史文化底蘊(yùn)和最佳品質(zhì)保障進(jìn)行保護(hù)，而是注重商品和服務(wù)在流轉(zhuǎn)過程中的識別性。例如，蘭州牛肉面的經(jīng)營者合法取得商標(biāo)通過長期商業(yè)實施使用，而鄰近省份的經(jīng)營者將“蘭州牛肉面”作為其企業(yè)名稱進(jìn)行不法使用，而生產(chǎn)的商品卻并不來源于蘭州地區(qū)，易使公眾受到欺騙或者造成誤解，使得消費者對于不同的牛肉面產(chǎn)生了混淆，從而對蘭州牛肉面的商譽(yù)產(chǎn)生了損害，造成了物質(zhì)和精神的多種利益損失。[4]

現(xiàn)有的通過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、商號、商標(biāo)權(quán)對其進(jìn)行的保護(hù)并不完善，仍存在一定不足和缺陷。正是由于在實踐中沒有一個統(tǒng)一、專業(yè)、合理的保護(hù)方式，導(dǎo)致了大量的侵權(quán)行為出現(xiàn)。而作為契合性極強(qiáng)的地理標(biāo)志保護(hù)，且基于民間小吃本身的特點，地理標(biāo)志保護(hù)有一種天然的優(yōu)勢。

4 中原民間小吃成為地理標(biāo)志產(chǎn)品的可行性

民間小吃的地域性、特產(chǎn)性和集體性與地理標(biāo)志的內(nèi)涵不謀而合，不僅能鼓勵該行業(yè)內(nèi)的商家做出良性的競爭，同時也有利于創(chuàng)造出屬于該地區(qū)獨有的商業(yè)品牌，將會得到更多消費者的青睞和推崇。

4.1 地理標(biāo)志與中原民間小吃的契合性

地理標(biāo)志是基于商品產(chǎn)地的自然因素和人文因素形成的，因此是歸該產(chǎn)地生產(chǎn)者和經(jīng)營者集體共有的一種權(quán)利。[5]民間小吃作為一種舌尖上的地方名片，其代表著該地區(qū)的歷史文化和優(yōu)良的傳統(tǒng)技藝，正是由于這種特性，所以能給與消費者對當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)土人情最直觀的感受，這意味著地理標(biāo)志與民間小吃具有共性。并且，作為一項共有的權(quán)利，個人不能基于某種法律事實享有私權(quán)，即該地區(qū)內(nèi)所有符合地理標(biāo)志要求的集體或者個人都能夠使用該項權(quán)利。民間小吃是特定區(qū)域內(nèi)歷史遺產(chǎn)的瑰麗寶藏，是該群體的集體財富，這點與地理標(biāo)志的地域性不約而同。其次，民間小吃作為一種文化遺產(chǎn)，在流傳的過程中不斷的被后人所改進(jìn)，更加契合當(dāng)代人的口味，這就證明了民間小吃應(yīng)當(dāng)是具有傳世性的。而商標(biāo)權(quán)卻是一種具有時效性的權(quán)利，對于民間小吃的保護(hù)有限且不全面。而地理標(biāo)志作為商業(yè)標(biāo)記的一種，不僅包含顯著的識別性還包括長期的存在性，即擁有了商標(biāo)的價值又能很好的保證民間小吃的歷史傳承性。

4.2 傳統(tǒng)食品工業(yè)化的需要

傳統(tǒng)小吃區(qū)別于傳統(tǒng)商品最大的不同在于，傳統(tǒng)小吃與其原產(chǎn)地的聯(lián)系更為緊密，就地取材、即食即用。那么傳統(tǒng)的民間小吃能否脫離原產(chǎn)地的自然因素成為批量化、工業(yè)化生產(chǎn)的產(chǎn)品？在這個問題上，“柳州螺螄粉”交出了一個完美的答卷。2018年7月21日，“柳州螺螄粉”地理標(biāo)志證明商標(biāo)獲知識產(chǎn)權(quán)局核準(zhǔn)注冊，8月20日予以正式啟用。柳州市的螺螄粉產(chǎn)業(yè)帶動上下游種植、加工、電商、旅游等行業(yè)，產(chǎn)業(yè)鏈不斷延伸。2014年底至今，柳州市袋裝螺螄粉生產(chǎn)企業(yè)由1家迅速發(fā)展到76家，2018年全市袋裝螺螄粉產(chǎn)值超過40億元，在天貓、京東、淘寶等各大電商平臺上銷售袋裝螺螄粉的網(wǎng)店約1.2萬家，日銷量超過100萬包，在阿里巴巴米粉特產(chǎn)類銷量中排名第一。[6]互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的沖擊下，實體店鋪已經(jīng)不能定義為享受飲食的唯一渠道，如何將電商時代與傳統(tǒng)的中原民間小吃相結(jié)合，如何通過互聯(lián)網(wǎng)帶動當(dāng)?shù)禺a(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，擴(kuò)大品牌影響，保護(hù)當(dāng)?shù)禺a(chǎn)品的商譽(yù)和名聲，“柳州螺螄粉”已經(jīng)做出了榜樣。中原的民間小吃也已經(jīng)有了速食包裝產(chǎn)品（加工食品）的雛形，例如：“郭薯記”郟縣饸饹面、“方中山”胡辣湯、“國華”牌鄭州燴面等。對于初始發(fā)展階段的中原民間小吃，成為地理標(biāo)志產(chǎn)品可以將分散經(jīng)營的傳統(tǒng)小吃按照要求規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一標(biāo)志，更有利于形成規(guī)模經(jīng)營的效果。因此，商標(biāo)權(quán)對于傳統(tǒng)性民間小吃還有一定的保護(hù)漏洞。而地理標(biāo)志保護(hù)則對新型的小吃能起到顯著的保護(hù)作用，其適用性更強(qiáng)。

4.3 中原民間小吃需要地理標(biāo)志保護(hù)的急迫性

根據(jù)《2019中國餐飲年度報告》的數(shù)據(jù)來看，河南省的餐飲收入達(dá)到了2 800億元，在全國的餐飲收入中排名第五，而小吃又以33%的占比在鄭州門店中獨霸一方（見表2）。但由于現(xiàn)存的保護(hù)方式不足以支撐中原小吃文化的積極發(fā)展，導(dǎo)致仍有大量的假冒偽劣和虛假宣傳等現(xiàn)象導(dǎo)致中原小吃文化和形象受到侵害，因此采取地理標(biāo)志保護(hù)中原民間小吃是當(dāng)務(wù)之急。

5 結(jié)語

民間小吃也是一種產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)主動以地理標(biāo)志保護(hù)來指引產(chǎn)品生產(chǎn)的質(zhì)量、規(guī)范市場的秩序、擴(kuò)大產(chǎn)品的機(jī)遇空間，而不是以市場的紊亂以及各種侵權(quán)行為去倒逼法律作出保護(hù)。在面對日新月異的市場變化和寶貴的文化遺產(chǎn)，河南作為中華文明的發(fā)源地，做好地理標(biāo)志保護(hù)研究將較與其他省份更有意義。

注釋：

① 參見Jayashrec Watal， Intellectual Proper Rights in the WTO and Developing Countries， lauwer Law ln emation， the Hague and Boston， 200l. p.244。

② 參見《中華人民共和國商標(biāo)法》第十六條。

③ 參見《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》。

④ 參見《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第二條。

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