■孔燁男

（中鐵二十二局集團房地產(chǎn)開發(fā)有限公司）

隨著土地資源供應的減少，土地價格的不斷攀升，很多房地產(chǎn)企業(yè)難以獲得用以開發(fā)的土地資源。同時，有部分房地產(chǎn)企業(yè)雖然持有土地資源，但是由于房地產(chǎn)政策的宏觀調(diào)控、樓市市場不景氣、銀行貸款緊縮等原因?qū)е缕洳]有充足的資金來開發(fā)現(xiàn)持有的土地資源。在此情形下，股權(quán)收購的交易方式在一定程度上滿足了不同資金規(guī)模的房地產(chǎn)企業(yè)的需求。大型的房地產(chǎn)企業(yè)可以通過收購小型房地產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)，進而間接獲得土地資源，可以擴大經(jīng)營規(guī)模，同時小型房地產(chǎn)企業(yè)也可以獲得資金，避免資金鏈斷裂的風險。

1 股權(quán)收購獲得土地交易方式概述

股權(quán)收購獲得土地交易方式是指被收購的目標公司先將其它資產(chǎn)先行剝離，只留下土地使用權(quán)資產(chǎn)或小部分其它資產(chǎn)，然后收購方購買被收購的目標公司大部分的股權(quán)或100%的股權(quán)，達到可以控制被收購的目標公司，進而間接獲得目標公司名下的土地。通過購買股權(quán)的交易方式收購方成為了土地受讓方，間接獲得了被收購方也就是土地出讓方的土地。

通過股權(quán)收購獲得土地交易方式相較于直接轉(zhuǎn)讓土地的交易方式具有很多的優(yōu)勢。通過股權(quán)收購獲得土地的交易方式可以減少稅費，在股權(quán)收購交易模式下無需辦理土地的過戶，自然就不產(chǎn)生與房地產(chǎn)交易相關(guān)的稅費。在手續(xù)的變更方面，收購方與被收購的目標公司簽訂股權(quán)收購協(xié)議，辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記，無需辦理土地使用權(quán)、項目建設開發(fā)者名稱、許可證、批文等事項的變更登記。股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)辦理完成后，收購方就可以投入資金繼續(xù)開發(fā)，不受房地產(chǎn)公司資質(zhì)等條件的限制且無需另行成立房地產(chǎn)項目公司。

2 股權(quán)收購獲得土地交易方式存在的法律風險

股權(quán)收購獲得土地交易方式雖然具有很多優(yōu)勢，但畢竟收購方直接購買的是一家公司，被收購的目標公司是否存在或有債務、重大合同是否涉及訴訟風險、公司成立時是否存在繳納出資、出資形式不符合法律規(guī)定等歷史遺留風險。而收購方購買的房地產(chǎn)項目本身是否是久拖未建設或停建的項目，土地或房地產(chǎn)項目本身也存在很多法律風險。

2.1 土地或房地產(chǎn)項目本身的風險

土地使用權(quán)、土地的取得方式、土地性質(zhì)、土地規(guī)劃、土地使用期限、政府部門的各項審批是否完成；土地上已經(jīng)有在建工程的，工程的施工質(zhì)量風險、在建項目或土地是否已經(jīng)被目標公司設立了擔保抵押、已簽署的項目建設中的合同是否存在風險。任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)漏洞都會給收購方帶來重大的損失。

2.2 目標公司或有債務風險

目標公司是否存在未履行的債務或?qū)硪男械膫鶆?，在短期?nèi)很難全面了解。在雙方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記手續(xù)后，債權(quán)債務也同時轉(zhuǎn)移給了收購方。收購方如果承擔了不必要的債務，承受了不必要的資金損失，必然會影響自身的發(fā)展和經(jīng)營擴大。

2.3 目標公司重大合同及訴訟風險

目標公司已經(jīng)簽署、正在履行的各類重大合同，比如工程施工合同、設備采購合同、土地出讓合同、拆遷補償合同等涉及房地產(chǎn)項目的合同是否存在法律風險及潛在的訴訟風險；目標公司是否存在其它勞動人事爭議、行政處罰的風險，都是收購方需要注意的風險，稍有不慎卷入不必要的訴訟、仲裁會影響收購方的經(jīng)營發(fā)展擴大。

2.4 目標公司主體可能存在的風險

目標公司成立時的股東未足額繳納出資、出資形式不符合公司法規(guī)定、采用非貨幣出資的還涉及到出資財產(chǎn)的評估作價是否合法、用于出資的財產(chǎn)是否辦理權(quán)屬變更手續(xù)等歷史遺留問題。這些歷史遺留問題隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦理完畢也一并轉(zhuǎn)移給了收購方。以及目標公司是否具備房地產(chǎn)資質(zhì)、歷次股東變更情況、工商登記的股東是否與實際股東一致、是否存在股權(quán)代持情形、公司章程中是否限制了股權(quán)轉(zhuǎn)讓、其它股東的優(yōu)先購買權(quán)等。

3 股權(quán)收購獲得地交易方式法律風險防范

房地產(chǎn)企業(yè)采用股權(quán)收購的交易方式獲得土地或房地產(chǎn)項目，最終的目的是開發(fā)土地或房地產(chǎn)項目以獲得收益，區(qū)別于股權(quán)投資中的購買股權(quán)獲得收益，雖然形式上都購買了股權(quán)。只有收購方正確合理的降低股權(quán)收購的交易風險，才能達到通過控制股權(quán)進而拿到土地或房地產(chǎn)項目的投資目標。下文將重點分析以股權(quán)收購的交易方式獲得土地時，如何防范法律風險。

3.1 收購前應進行全面的法律和財務盡職調(diào)查

股權(quán)收購獲得土地或房地產(chǎn)項目這類大型的投資項目，為維護自己的合法利益，建議收購方委托行業(yè)專家、會計師和律師成立盡職調(diào)查小組。

法律盡職調(diào)查方面要側(cè)重于核查目標公司持有的土地出讓金是否全額支付、審查土地出讓合同中是否限制了股權(quán)轉(zhuǎn)讓、土地是否是投資入股、投資入股的土地是否變更權(quán)屬到目標公司、土地使用權(quán)人與目標公司是否一致、土地開發(fā)條件的限制、項目土地是否可能被征收或征用、土地使用權(quán)證是否存在抵押擔保、目標公司的股權(quán)是否存在抵押質(zhì)押、土地是否存在第三方的承租人等方面。公司如果有正在進行的訴訟及仲裁，案件結(jié)果的不確定性會給目標公司帶來經(jīng)濟損失，如果后續(xù)被法院采取財產(chǎn)凍結(jié)、查封或強制執(zhí)行等措施會嚴重影響收購方的利益，有時候會影響到收購方是否要停止股權(quán)收購的交易。要核查目標公司是否存在因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責任等原因接受過行政處罰，目標公司是否整改完畢，是否有未繳納的行政處罰金。

財務盡職調(diào)查土地方面要側(cè)重于土地出讓合同金額與目標公司支付憑證金額是否一致、土地拆遷補償合同金額與付款憑證金額是否一致、土地出讓價金契稅的繳納、城鎮(zhèn)土地使用稅、房產(chǎn)稅等稅費是否繳納完畢等方面。還要審閱公司的歷年財務報表、審計報告、向銀行的貸款明細、對外擔保明細、資金往來、應收應付賬款明細、注冊資金實繳比例、成本或存貨類科目的發(fā)票合規(guī)合法性等方面。

3.2 確定收購后，應簽署完善的股權(quán)收購協(xié)議

通過盡職調(diào)查，收購方已經(jīng)對目標公司有了基本的了解，但限于盡職調(diào)查的時間、目標公司項目資料的保留完備、目標公司的配合度及是否存在隱瞞其它土地的重要情況的情形，難免會遺漏重大風險。所以在雙方簽署股權(quán)收購協(xié)議時，收購方一定要制定完善嚴密的股權(quán)收購協(xié)議文本，一定要增加被收購方及目標公司的陳述與保證條款，由被收購方作出目標公司及土地項目完全無瑕疵的陳述與保證，以最大限度的保護收購方利益。當交易開始后，發(fā)現(xiàn)被收購方及目標公司違反了陳述與保證條款的，比如出現(xiàn)了或有負債、訴訟、股權(quán)或資產(chǎn)存在瑕疵等情形，收購方有權(quán)停止交易且要求對方支付賠償金，以保護收購方的利益。

制定先決條件條款，經(jīng)過法律盡職調(diào)查和財務盡職調(diào)查后，發(fā)現(xiàn)的一些問題，收購方認為經(jīng)過整改后交易仍然可以進行，就可以在收購協(xié)議中約定為股權(quán)收購協(xié)議的先決條款。比如要求收購方先行處理完股東出資瑕疵、財產(chǎn)出資的權(quán)屬瑕疵、土地或房地產(chǎn)項目的審批瑕疵等，待收購方處理完這些瑕疵后，股權(quán)收購協(xié)議才生效，收購方才開始投入資金，如果在一定期限內(nèi)，收購方?jīng)]有達到先決條件，收購方可以退出交易。

3.3 制定適宜的股權(quán)價款支付方式

股權(quán)收購方與被收購方可以設立一個第三方托管賬戶保管股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的轉(zhuǎn)讓價款，收購方可以根據(jù)收購進度的不同階段分期支付價款，在股權(quán)交易的過程中發(fā)現(xiàn)遺漏的重大問題，可以隨時停止支付剩余的價款，以減少收購方的損失。從股權(quán)收購開始到股權(quán)交割完成，是一個比較長的時期，在完成股權(quán)交割前，之前遺漏的重大風險可能會這一時間段出現(xiàn)，也有可能產(chǎn)生新的重大風險，在發(fā)生這些情形時，收購方可暫停付款與被收購方進一步協(xié)商達成補充方案或停止收購，要求對方返還款項。

3.4 完成股權(quán)交割后，對目標公司的整合、項目的運作

采用股權(quán)收購的交易方式獲得土地或房地產(chǎn)項目，間接獲得了土地或房地產(chǎn)項目，直接獲得的還是目標公司。收購了目標公司后，涉及到對目標公司的管理、整合，統(tǒng)一公司的管理制度、調(diào)整人事管理崗位、重新制定公司經(jīng)營策略、穩(wěn)定舊員工骨干等各項公司整合運作模式。為了運作好目標公司土地或房地產(chǎn)項目，盡快獲得項目投資收益，收購后對目標公司的整合有時候關(guān)系著整個收購的成功與否。

綜上所述，房地產(chǎn)企業(yè)采用股權(quán)收購的交易方式間接獲得土地或房地產(chǎn)項目，符合現(xiàn)在經(jīng)濟形勢的發(fā)展，相對于“招牌掛”交易方式更加簡便、資金投入的回報快。越來越多的房地產(chǎn)企業(yè)采用股權(quán)收購的交易方式擴大經(jīng)營規(guī)模、快速占領(lǐng)市場、盤活資金。機遇與風險并存，在這一過程中有成功的案例也不乏失敗的案例。所以只有在正確控制法律、財務等各項風險的前提下，才能將股權(quán)收購的交易方式的優(yōu)勢發(fā)揮出來，使房地產(chǎn)企業(yè)獲得新的發(fā)展機遇、達到新的戰(zhàn)略目標。