劉桂君

[內(nèi)容提要]本文基于電子商務(wù)環(huán)境，分析了商業(yè)秘密保護(hù)問題，并針對(duì)電子商務(wù)環(huán)境下商業(yè)秘密保護(hù)的新特征，提出商業(yè)秘密立法的相關(guān)策略，以期對(duì)相關(guān)工作能夠提供一些有用的參考。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 立法 電子商務(wù)環(huán)境

商業(yè)秘密受電子商務(wù)環(huán)境的影響，也呈現(xiàn)出了新的特征，因此政府必須結(jié)合商業(yè)秘密的新特征，對(duì)《商業(yè)秘密法》進(jìn)行不斷的完善，從而更好地維護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密，為我國的經(jīng)濟(jì)安全提供強(qiáng)有力的保障。

一、商業(yè)秘密保護(hù)基于電子商務(wù)環(huán)境所呈現(xiàn)的新特征

（一）保護(hù)商業(yè)秘密的難度增加

電子商務(wù)環(huán)境需要借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)以及數(shù)據(jù)庫技術(shù)，屬于技術(shù)環(huán)境，包括商業(yè)機(jī)密在內(nèi)的企業(yè)信息網(wǎng)絡(luò)化和電子化。此外，商業(yè)秘密網(wǎng)絡(luò)化與電子化的特征也意味著商業(yè)秘密可以通過網(wǎng)絡(luò)泄露，從而導(dǎo)致商業(yè)秘密的保護(hù)難度增加。

1.網(wǎng)絡(luò)信息安全威脅到商業(yè)機(jī)密。電子商務(wù)的運(yùn)作需要以互聯(lián)網(wǎng)為載體，而互聯(lián)網(wǎng)具有共享性以及開放性的特征，也很容易受到各種惡意攻擊。計(jì)算機(jī)病毒、網(wǎng)絡(luò)黑客以及相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)軟件都會(huì)影響到網(wǎng)絡(luò)信息的安全。由于受到主體水平條件的限制，我國計(jì)算機(jī)領(lǐng)域很大一部分電腦的核心部件還依賴于進(jìn)口，這對(duì)于商業(yè)秘密的保護(hù)十分不利。 2.企業(yè)信息共享對(duì)商業(yè)秘密的威脅。電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)內(nèi)部與各企業(yè)間需要實(shí)現(xiàn)信息共享，這樣才能有效促進(jìn)企業(yè)競爭力的提升。電子商務(wù)技術(shù)以數(shù)據(jù)庫技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為依托，企業(yè)信息可以實(shí)現(xiàn)內(nèi)部和外部的共享。外部共享主要是針對(duì)商業(yè)伙伴以及相關(guān)部門所進(jìn)行的信息共享與交流，而內(nèi)部共享則是指企業(yè)員工之間的信息共享。雖然信息共享對(duì)企業(yè)競爭力以及創(chuàng)新能力的提升具有十分積極的意義，但多點(diǎn)接觸也增加了企業(yè)商業(yè)秘密的不安全性。

（二）處理商業(yè)秘密侵權(quán)的難度較大

1.很難確定傳統(tǒng)的管轄權(quán)。針對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的管轄權(quán)適用“侵權(quán)行為地”原則，這在《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第28條以及《民事訴訟法》第29條進(jìn)行了明確規(guī)定。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵權(quán)行為和特定現(xiàn)實(shí)物理場的聯(lián)系有著偶然性與瞬間性的特征，因此很難確定侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下“侵權(quán)行為地”原則的適用性存在一定的問題。

2.認(rèn)定商業(yè)秘密的難度增加。商業(yè)秘密須滿足實(shí)用、保密以及新穎的要求?；陔娮由虅?wù)環(huán)境，這三個(gè)要求的認(rèn)定出現(xiàn)了一定的問題。公開商業(yè)秘密的方式分為口頭公開、書面公開以及其他方式，而每一種公開方式都會(huì)影響到商業(yè)秘密的新穎性。雖然網(wǎng)絡(luò)公開方式和口頭、書面公開方式不同，但是在網(wǎng)絡(luò)上一旦公開商業(yè)秘密，企業(yè)的商業(yè)秘密就會(huì)失去新穎性，這就不能稱為是商業(yè)秘密了，很難再去阻止別人使用。法律規(guī)定權(quán)利人利用合理的保密措施保護(hù)自身的商業(yè)秘密，企業(yè)通常會(huì)以防火墻、訪問限制以及信息加密的方式來保護(hù)商業(yè)秘密，而保密措施是否有效，則需要結(jié)合實(shí)際情況去判斷。

3.侵權(quán)舉證難度增加?！睹袷略V訟法》中涉及了商業(yè)秘密侵權(quán)方面的問題。商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟通常適用于“誰主張，誰舉證”這一原則，商業(yè)秘密支配者或擁有者在提起訴訟時(shí)需要承擔(dān)舉證責(zé)任，向人民法院提供充分的證據(jù)證明：一是自身擁有的商業(yè)秘密。二是侵權(quán)行為和侵權(quán)結(jié)果之間存在因果關(guān)系?；陔娮由虅?wù)的環(huán)境，商業(yè)秘密侵權(quán)的技術(shù)性較高，侵權(quán)者大部分者都很熟悉計(jì)算機(jī)操作，電子證據(jù)具有較高的科技含量，因此權(quán)利人很難針對(duì)自身主張?zhí)峁┯行У淖C明。

二、商業(yè)秘密在電子商務(wù)環(huán)境下的立法策略

（一）借鑒國際通行做法，與國際接軌

1.減少立法成本，與國際做法相協(xié)調(diào)。目前有一部分國家已經(jīng)立法，如加拿大的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法草案》、美國的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》等。這些立法既具有法律規(guī)定，同時(shí)也有成熟的理論體系以及很多的案例支撐，且實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富，因此我們要結(jié)合自身的實(shí)際情況，積極的學(xué)習(xí)和借鑒，這樣既能使立法成本有效降低，還能與國際立法保持一致。

2.順應(yīng)國際立法的協(xié)調(diào)趨勢(shì)。電子商務(wù)技術(shù)沒有國界之分，加快了全球經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程，國際上關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題也朝著統(tǒng)一的趨勢(shì)發(fā)展。商業(yè)秘密主要是企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營與技術(shù)信息，這就意味著商業(yè)秘密與商務(wù)貿(mào)易之間存在十分密切的聯(lián)系。因此，在國際立法協(xié)調(diào)的環(huán)境下，我國商業(yè)秘密的立法也應(yīng)當(dāng)跟隨國際趨勢(shì)。

（二）與相關(guān)法律相協(xié)調(diào)

1.協(xié)調(diào)好與《民法通則》的關(guān)系。對(duì)于商業(yè)秘密法的制定而言，《民法通則》能夠?yàn)槠涮峁┲匾闹笇?dǎo)作用?！睹穹ㄍ▌t》中公平交易以及誠實(shí)信用這些基本原則，是商業(yè)秘密法制定的理論基礎(chǔ)。不過《民法通則》中的規(guī)定具有原則性特征，針對(duì)性不強(qiáng)，對(duì)于現(xiàn)實(shí)中的一些侵犯商業(yè)秘密的問題很難應(yīng)用《民法通則》進(jìn)行有效解決，因此應(yīng)將《民法通則》作為參考，從而制定專門的《商業(yè)秘密法》。

2.協(xié)調(diào)好與《反不正當(dāng)競爭法》的關(guān)系。我國商業(yè)秘密的有關(guān)法律問題，主要體現(xiàn)在《反不正當(dāng)競爭法》中。而《反不正當(dāng)競爭法》主要在于經(jīng)營者之間關(guān)系的調(diào)整，而沒有明確規(guī)定商業(yè)秘密以及其他社會(huì)關(guān)系，并且該部法律關(guān)于保護(hù)商業(yè)秘密的問題是以禁止不正當(dāng)競爭的角度切入的，沒有規(guī)定商業(yè)秘密的權(quán)屬，也沒有明確界定商業(yè)秘密的民事權(quán)利。關(guān)于法律責(zé)任，《反不正當(dāng)競爭法》只作出了行政處罰內(nèi)容，沒有進(jìn)行全面救濟(jì)規(guī)定。因此必須制定《商業(yè)秘密法》，針對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行全面的保護(hù)和規(guī)定。

3.協(xié)調(diào)好與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系。商業(yè)秘密的保護(hù)對(duì)象較為復(fù)雜，通常會(huì)和專利法、版權(quán)法以及商標(biāo)法等知識(shí)產(chǎn)權(quán)法產(chǎn)生一定的聯(lián)系。因此，在制定《商業(yè)秘密法》時(shí)應(yīng)協(xié)調(diào)好與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系，協(xié)調(diào)好與專利法的關(guān)系。專利法在于對(duì)客體技術(shù)信息的保護(hù).而像經(jīng)營信息這種不具備技術(shù)驗(yàn)證的信息是不予以保護(hù)的;協(xié)調(diào)好與版權(quán)法的關(guān)系。版權(quán)法強(qiáng)調(diào)“思想”表達(dá)形式的保護(hù)，而沒有涉及“思想”本身;協(xié)調(diào)好與商標(biāo)法的關(guān)系。商標(biāo)需要持有人向有關(guān)部門提出申請(qǐng)，通過審核后注冊(cè)，且僅限于核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)的保護(hù)。對(duì)于這三部知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的不足之處，《商業(yè)秘密法》應(yīng)進(jìn)行有效的彌補(bǔ)以及對(duì)商標(biāo)、版權(quán)領(lǐng)域之外的客體進(jìn)行有效的保護(hù)，但要避免與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法產(chǎn)生矛盾。

4.將《商業(yè)模式秘密法》自身特征體現(xiàn)出來?！渡虡I(yè)秘密法》能夠?qū)μ囟ǖ纳鐣?huì)關(guān)系進(jìn)行有效地調(diào)整，應(yīng)將其自身的特征體現(xiàn)出來。在立法中應(yīng)把握好以下幾點(diǎn)：一是對(duì)商業(yè)秘密的法律性質(zhì)進(jìn)行明確，商業(yè)秘密權(quán)屬于智力創(chuàng)造的一種成果，有著無形產(chǎn)權(quán)的特征，商業(yè)秘密權(quán)應(yīng)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種。二是《商業(yè)秘密法》的目的在于保護(hù)商業(yè)秘密，應(yīng)將其與其他概念區(qū)別開，明確什么信息是商業(yè)秘密的范疇，可享受相應(yīng)的保護(hù)。三是《反不正當(dāng)競爭法》中認(rèn)為經(jīng)營者是商業(yè)秘密權(quán)的主體，商業(yè)秘密法則應(yīng)沖破這一束縛，使權(quán)利的主體擴(kuò)大為法人、自然人以及相關(guān)的組織。四是明確侵權(quán)行為。如披露、使用、不正當(dāng)獲取等行為應(yīng)進(jìn)行明確的規(guī)定。五是侵犯訴訟。如權(quán)利人所享受的訴訟權(quán)利、舉證責(zé)任，訴訟程序等方面需要明確規(guī)定。六是主管。也就是哪些機(jī)關(guān)部門擁有處理商業(yè)機(jī)密侵權(quán)問題。七是救濟(jì)與責(zé)任。要對(duì)侵權(quán)責(zé)任、救濟(jì)方式以及免責(zé)條款進(jìn)行詳細(xì)的說明。

三、結(jié)語

隨著互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的到來，商業(yè)秘密的安全受到了很大的威脅，因此必須對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商業(yè)秘密的新特征進(jìn)行深入的分析。本文基于電子商務(wù)環(huán)境下商業(yè)秘密的立法問題進(jìn)行了研究分析，以期能夠推動(dòng)企業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

（作者單位：沈陽理工大學(xué)）

責(zé)任編輯：宋爽