薛阿敏

（上海市人民檢察院第一分院， 上海 200052）

2020年2月6日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部（以下簡(jiǎn)稱兩高兩部）印發(fā)《關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》），為依法及時(shí)懲治妨害新冠肺炎疫情行為提供了依據(jù)。《意見》明確了疫情期間應(yīng)依法嚴(yán)懲的十類違法犯罪行為，其中第一類就是依法嚴(yán)懲抗拒疫情防控措施犯罪，涉及的三個(gè)罪名分別是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、妨害傳染病防治罪和妨害公務(wù)罪?？咕芤咔榉揽卮胧╊惙缸镆匆鸩《緜鞑?、要么暴力抗拒防疫秩序，相較其他類犯罪直接阻礙疫情防控工作開展，具有依法精準(zhǔn)打擊的緊迫性。最高人民檢察院最早發(fā)布的三批妨害新冠肺炎疫情防控犯罪典型案例中，抗拒疫情防控措施類犯罪占所有典型案例數(shù)量的近半數(shù)。實(shí)踐中對(duì)具體抗拒防控措施類案件如何適用法律仍有不同的觀點(diǎn)和意見，需要統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)和尺度，既要依據(jù)有關(guān)規(guī)定和典型案例要旨準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪事實(shí)、精準(zhǔn)適用罪名，又要從快從嚴(yán)打擊犯罪，形成有力震懾。

一、如何認(rèn)定疑似病人妨害疫情防控行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

《意見》規(guī)定了故意傳播新型冠狀病毒以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰的兩種情形，已經(jīng)確診的新冠病毒感染者拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療，進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具的；或者疑似病人實(shí)施前述行為，造成新冠病毒傳播的。①參見《意見》。故意傳播新型冠狀病毒感染肺炎病原體，具有下列情形之一，危害公共安全的，依照刑法第一百一十四條、第一百一十五條第一款的規(guī)定，以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰：1、已經(jīng)確診的新型冠狀病毒感染肺炎病人、病原攜帶者，拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療，并進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具的；2、新型冠狀病毒感染肺炎疑似病人拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離 治療，并進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具，造成新型冠狀病毒傳播的。而以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪系重罪，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑，致人重傷死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。疑似病人造成病毒傳播的倘若系刑法規(guī)定的嚴(yán)重后果，則疑似病人構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪可能面臨跳脫基礎(chǔ)法定刑直接適用第二檔法定刑，量刑存在明顯不平衡。兩高有關(guān)負(fù)責(zé)人精解妨害疫情防控刑事案件法律適用問題答記者問時(shí)明確，要嚴(yán)格把握以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪適用。筆者認(rèn)為，對(duì)于疑似病人違反疫情防治措施構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注主體、行為和后果三個(gè)方面進(jìn)行限定性理解與適用。

就犯罪主體方面，應(yīng)重點(diǎn)明確行為人明知自己是疑似病人且具有傳播病毒的故意。首先，就新冠肺炎來說，疑似病人①《中華人民共和國(guó)傳染病防治法（2013年修正版）》第78條規(guī)定，傳染病人和疑似傳染病病人，是指根據(jù)國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門發(fā)布的傳染病診斷標(biāo)準(zhǔn)，符合傳染病病人和疑似傳染病病人診斷標(biāo)準(zhǔn)的人?，F(xiàn)行有效的診斷標(biāo)準(zhǔn)是衛(wèi)健委發(fā)布的《新型冠狀病毒感染的肺炎診療方案（試行第七版）》，該指南已從第一版更新至第七版，而診斷標(biāo)準(zhǔn)在前幾版更新過程中不斷變化調(diào)整②《新冠病毒感染的肺炎診療方案（試行第七版）》明確疑似病例的診斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)綜合流行病學(xué)史和臨床表現(xiàn)綜合分析，有流行病學(xué)史任何一條，且符合臨床表現(xiàn)中任意2條；無明確流行病學(xué)史的，符合臨床表現(xiàn)中的3條。。作為非醫(yī)療專業(yè)人員，無需顧慮隨著疫情防控時(shí)間推移，犯罪主體范圍需要隨診斷標(biāo)準(zhǔn)變化而變化。值得注意的是，疑似病人是由醫(yī)療機(jī)構(gòu)的專業(yè)人士根據(jù)流行病學(xué)史和臨床表現(xiàn)來認(rèn)定，并非個(gè)人主觀臆斷或旁人的無稽猜測(cè)。實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格把握醫(yī)生明確診斷疑似病人的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，即行為人明知自己疑似病人身份且未確診感染新冠病毒前，實(shí)施拒絕隔離治療行為并出入公共場(chǎng)所或公共交通工具造成病毒傳播的，構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。其次，《意見》明確構(gòu)成本罪行為人需要具有傳播新型冠狀病毒的故意，在主觀方面作了嚴(yán)格限定。疫情防控過程中，行為人故意引起病毒傳播或者造成病毒嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)較為少見，除非是出于報(bào)復(fù)社會(huì)、發(fā)泄不滿等動(dòng)機(jī)，直接追求引起病毒擴(kuò)散的后果。當(dāng)然，如果行為人明知可能引起病毒傳播，放任該結(jié)果發(fā)生，主觀上具有間接故意，亦可構(gòu)成本罪。

對(duì)于疑似病人實(shí)施妨害疫情防控的行為，應(yīng)重點(diǎn)把握以下兩個(gè)客觀要素。首先，應(yīng)區(qū)分隔離治療、隔離醫(yī)學(xué)觀察與居家隔離等疫情防控措施。隔離治療是針對(duì)確診患者和疑似病人在指定場(chǎng)所采取的強(qiáng)制隔離治療措施。對(duì)密切接觸人的隔離醫(yī)學(xué)觀察以及對(duì)疫區(qū)回來人員居家隔離要求不屬于隔離治療范疇，而是各地疾控部門針對(duì)疫情采取的預(yù)防措施。當(dāng)然，新冠肺炎暴發(fā)早期武漢疫區(qū)一床難求，醫(yī)院可能要求輕癥患者自我居家隔離治療，經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)可的居家隔離治療應(yīng)屬于隔離治療的范疇。另外，密切接觸人員違反隔離醫(yī)學(xué)觀察或者有疫區(qū)經(jīng)歷人員違反居家隔離要求，實(shí)際上違反傳染病防治法第39條③《中華人民共和國(guó)傳染病防治法（2013年修正版）》第39條醫(yī)療機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)甲類傳染病時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取下列措施：（一）對(duì)病人、病原攜帶者，予以隔離治療，隔離期限根據(jù)醫(yī)學(xué)檢查結(jié)果確定；（二）對(duì)疑似病人，確診前在指定場(chǎng)所單獨(dú)隔離治療；（三）對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)的病人、病原攜帶者、疑似病人的密切接觸者，在指定場(chǎng)所進(jìn)行醫(yī)學(xué)觀察和采取其他必要的預(yù)防措施。拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療的，可以由公安機(jī)關(guān)協(xié)助醫(yī)療機(jī)構(gòu)采取強(qiáng)制隔離治療措施。和第12條④《中華人民共和國(guó)傳染病防治法（2013年修正版）》第12條一切單位和個(gè)人，必須接受疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)有關(guān)傳染病的調(diào)查、檢驗(yàn)、采集樣本、隔離治療等預(yù)防、控制措施，如實(shí)提供有關(guān)情況。的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和行政責(zé)任，造成新冠病毒傳播或者有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)可能構(gòu)成妨害傳染病防治罪。其次，對(duì)進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具的理解不能過于機(jī)械。疑似病人雖未實(shí)際進(jìn)入公共場(chǎng)所或者公共交通工具，但在樓上陽臺(tái)隨意吐口水或者將可能攜帶病原體的物質(zhì)故意暴露在他人容易接觸到的范圍內(nèi)，甚至有些地方已經(jīng)出現(xiàn)的將口水涂抹到電梯按鈕等，行為人即使未實(shí)際進(jìn)出公共場(chǎng)所，但行為如果實(shí)質(zhì)性引起病毒傳播，亦可能構(gòu)成本罪。

對(duì)于引起新冠病毒傳播的危害后果，該構(gòu)罪門檻實(shí)際上增加了適用本罪的難度，實(shí)踐中應(yīng)具體情形具體分析。首先，如果疑似病人經(jīng)檢測(cè)未感染新型冠狀病毒，那么即不存在傳播病毒的可能性，不構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。但是，如果其抗拒疫情防控措施的行為導(dǎo)致超市等場(chǎng)所封閉、多人被隔離觀察，其行為也可能構(gòu)成妨害傳染病防治罪。當(dāng)然，對(duì)于情節(jié)輕微、沒有造成危害后果，抗拒疫情防控措施的行為應(yīng)被認(rèn)為是行政違法。其次，如果疑似病人后面確診感染新冠病毒，則要證明行為人在疑似病人期間實(shí)施的抗拒疫情防控措施的行為與他人感染新冠病毒之間具有因果關(guān)系。實(shí)踐中具體認(rèn)定是否造成病毒傳播的后果，應(yīng)不定期排查因疑似病人妨害疫情防控行為而被隔離醫(yī)學(xué)觀察的人群和區(qū)域中是否有發(fā)病患者。另外要準(zhǔn)確掌握感染患者與疑似病人接觸的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等要素，以明確患者感染和疑似病人妨害疫情防控行為之間的因果關(guān)系。當(dāng)然，如果疑似病人后經(jīng)確診已感染新冠病毒，再實(shí)施前述抗拒疫情防控措施的行為，應(yīng)適用前述確診患者具體危險(xiǎn)犯的條款，不再需要造成病毒傳播后果作為入罪前提。

二、如何把握引起新冠病毒傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的后果準(zhǔn)確適用妨害傳染病防治罪

妨害傳染病防治罪，是指違反傳染病防治法規(guī)定，造成甲類傳染?。òò凑占最悅魅静」芾淼膫魅静。﹤鞑セ蛘哂袊?yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)的犯罪行為。本罪的前身是妨害國(guó)境衛(wèi)生檢疫罪，入刑以來實(shí)踐中適用極少，可謂“休眠”罪名，在北大法寶、裁判文書網(wǎng)、無訟等均未檢索到相關(guān)判例?！兑庖姟芬?guī)定其他拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)依照傳染病防治法規(guī)定的防控措施，引起新型冠狀病毒傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，以妨害傳染病防治罪定罪處罰。在某種意義上，該規(guī)定激活了本罪的實(shí)踐應(yīng)用，仔細(xì)揣摩《意見》前后文，抗拒疫情防控措施造成新冠病毒傳播類犯罪包括且僅有以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和妨害傳染病防治罪兩個(gè)罪名，前款明確了以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪論處的具體情形，其他拒絕執(zhí)行防控措施，引起病毒傳播或者有傳播嚴(yán)重風(fēng)險(xiǎn)的，以妨害傳染病防治罪定罪處罰。由于妨害傳染病防治罪是具體危險(xiǎn)犯，并不要求必須造成病毒傳播后果，導(dǎo)致本罪的適用呈現(xiàn)擴(kuò)張趨勢(shì)。疫情暴發(fā)以來媒體報(bào)道的20余起以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪立案?jìng)刹榈陌讣罱K陸續(xù)以本罪追究行為人刑事責(zé)任，包括全國(guó)首例茍某以危險(xiǎn)方法危害公共安全案，另外實(shí)踐中不分青紅皂白動(dòng)輒以該罪立案的亦不鮮見。筆者認(rèn)為，適用本罪應(yīng)明確以下四個(gè)要點(diǎn)，重點(diǎn)把握引起新冠病毒傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的后果要件，嚴(yán)格區(qū)分違法與犯罪、危險(xiǎn)犯與實(shí)害犯。

一是體系化理解違反傳染病防治法的規(guī)定和防疫機(jī)構(gòu)依照傳染病防治法提出的預(yù)防、控制措施。根據(jù)最高人民檢察院明確的涉疫六罪名認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，傳染病防治法和地方政府、有關(guān)部門疫情期間出臺(tái)的規(guī)范性文件，均可作為違反傳染病防治法規(guī)定的依據(jù)。除此以外，地方政府和有關(guān)部門在疫情防控期間，依據(jù)上述規(guī)定出臺(tái)的疫情預(yù)防、控制措施，無明顯不當(dāng)?shù)那闆r下，均可認(rèn)定為依照傳染病防治法提出的預(yù)防、控制措施。比如，疫情重點(diǎn)地區(qū)歸來人員應(yīng)居家隔離14天，依法對(duì)相關(guān)場(chǎng)所采取衛(wèi)生處理、戴口罩、測(cè)體溫等管制措施，依法采取的停工、停業(yè)、停課措施等。

二是妨害傳染病防治罪是一般主體，個(gè)人和單位均可構(gòu)罪，包括新冠病毒感染者和新冠肺炎疑似病人（構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的兩類主體）。刑法第三百三十條①刑法第三百三十條條規(guī)定，違反傳染病防治法的規(guī)定，有下列情形之一，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑：（一）供水單位供應(yīng)的飲用水不符合國(guó)家規(guī)定的衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的；（二）拒絕按照衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)提出的衛(wèi)生要求，對(duì)傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進(jìn)行消毒處理的；（三）準(zhǔn)許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴(kuò)散的工作的；（四）拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)依照傳染病防治法提出的預(yù)防、控制措施的。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。甲類傳染病的范圍，依照《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》和國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定。規(guī)定了四種入罪情形，均是敘明罪狀，前三款主要針對(duì)單位犯罪，而此次疫情期間主要適用的是第四款，單位和個(gè)人均可構(gòu)罪。《意見》在明確以妨害傳染病防治罪論處的罪狀時(shí)，增加“其他”二字，表明其他違反疫情防控措施造成病毒傳播或有嚴(yán)重傳播危險(xiǎn)的行為，以本罪論處，可見本罪是病毒傳播類犯罪周延性兜底罪名。另外，《意見》雖明確了新冠病毒感染者和疑似病人故意傳播新冠病毒構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的兩種情形，該規(guī)定并未限制前述兩類患者不再構(gòu)成他罪。

三是區(qū)分違法與犯罪的不同界限，不宜人為拔高，情節(jié)輕微的，追究行為人的行政責(zé)任。兩高共發(fā)布了6起②包括最高人民檢察院發(fā)布的5起妨害傳染病防治罪典型案例和最高法發(fā)布的1起妨害傳染病防治罪典型案例。妨害傳染病防治罪典型案例，對(duì)具體辦案具有參照、指引作用，相似的情節(jié)是行為人均是新冠病毒感染者（共犯者不拘泥于此身份），或造成他人感染新冠病毒或造成多人被集中隔離醫(yī)學(xué)觀察甚至有些還造成活動(dòng)區(qū)域被封閉等嚴(yán)重后果，在社會(huì)上造成惡劣影響。據(jù)此，筆者認(rèn)為，應(yīng)審慎區(qū)分違法與犯罪的界限，對(duì)于主觀惡性小、僅違反傳染病防治法規(guī)定或拒不執(zhí)行疫情防控措施，未造成他人被隔離醫(yī)學(xué)觀察或感染的危害后果，一般不宜認(rèn)定行為人具有傳播病毒嚴(yán)重危險(xiǎn)，可根據(jù)違法情節(jié)以行政處罰的方式予以懲戒③治安管理處罰法第五十條規(guī)定：有下列情形之一的，處警告或者二百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（1）拒不執(zhí)行人民政府在緊急狀態(tài)情況下依法發(fā)布的決定、命令的；（2）阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的；……，如依法對(duì)違反居家隔離規(guī)定的人員給予警告、拘留、罰款等方式的行政處罰。④上海警方依法處理多名違反居家隔離觀察規(guī)定人員，警民直通車上海公眾號(hào)，2020年2月16日。另外，行為人造成共同生活的家人之間感染的，一般也不應(yīng)作為犯罪后果考慮。

四是區(qū)分危險(xiǎn)犯與實(shí)害犯，準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪事實(shí)，區(qū)分兩檔法定刑的適用。妨害傳染病防治罪罪狀明確了危害后果，引起傳染病傳播或具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)，前者體現(xiàn)了結(jié)果犯，后者表明本罪是具體危險(xiǎn)犯；且規(guī)定了兩檔法定刑，基礎(chǔ)法定刑是三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。相關(guān)規(guī)定解釋并未明示后果特別嚴(yán)重以及具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)的基本要義和具體情形，是司法工作人員自由裁量的范疇。值得注意的是，引起傳染病傳播與具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)同是入罪門檻，二者之間不具有情節(jié)輕重可比較性，且均可能構(gòu)成后果特別嚴(yán)重而適用第二檔加重法定刑。

引起傳染病傳播，顧名思義，造成他人感染新冠病毒肺炎，一般而言造成共同生活的人感染不宜作為危害后果考慮。具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)，有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)綜合行為主體、客觀、后果三個(gè)方面綜合判斷，即行為人拒絕執(zhí)行疫情防控措施時(shí)系新冠病毒感染者、疑似病人、密切接觸人員還是疫區(qū)歸來人員、有發(fā)熱咳嗽癥狀的高風(fēng)險(xiǎn)人群，客觀上是否有瞞報(bào)謊報(bào)、拒絕隔離、出入公共場(chǎng)所或交通工具等行為，以及是否造成他人感染或醫(yī)學(xué)隔離觀察的危害后果。筆者認(rèn)為，結(jié)合案情考察行為人主觀惡性和客觀行為，綜合評(píng)價(jià)行為社會(huì)危害性進(jìn)而判斷是否具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)固然可行，判斷是否具有嚴(yán)重傳播風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵是：是否導(dǎo)致多人被隔離醫(yī)學(xué)觀察。分析歸納6起典型案例和實(shí)踐中的判例，一般來說，如果行為人違反疫情防控措施造成10人以上隔離醫(yī)學(xué)觀察，則可認(rèn)定具有行為人具有傳播病毒的嚴(yán)重風(fēng)險(xiǎn)，可認(rèn)定構(gòu)成犯罪①參見最高人民法院的典型案例“田某某妨害傳染病防治案”，田某某的行為致37人被隔離醫(yī)學(xué)觀察，被判處有期徒刑十個(gè)月。最高檢典型案例尹某某妨害傳染病防治案，尹某某的行為導(dǎo)致20人被集中隔離，被判處1年有期徒刑。；如果行為人違反疫情防控措施造成100人以上隔離醫(yī)學(xué)觀察，則可認(rèn)定為后果特別嚴(yán)重，可適用第二檔加重法定刑②參見最高人民檢察院的典型案例“廣西壯族自治區(qū)來賓市韋某某涉嫌妨害傳染病防治案”，造成密切接觸的122人被集中隔離在酒店進(jìn)行醫(yī)學(xué)觀察，認(rèn)定為后果十分嚴(yán)重。。

除此以外，具體認(rèn)定行為的危害后果應(yīng)注意明確拒絕執(zhí)行防控措施與造成他人感染病毒或被隔離醫(yī)學(xué)觀察后果之間的因果關(guān)系，其證明邏輯與前述論證疑似病人造成新冠病毒傳播后果的方式類似。首先要圈定密切接觸范圍，明確行為人違反疫情防控措施接觸的地區(qū)和人群；其次要定期排查，密切關(guān)注在病毒潛伏期的1至14天內(nèi)圈定范圍內(nèi)人群發(fā)病情況；最后準(zhǔn)確論證，詳細(xì)記錄發(fā)病患者或被隔離觀察者與行為人接觸的具體方式、時(shí)間、地點(diǎn)等要素之間的因果關(guān)系。

三、如何準(zhǔn)確界定抗拒疫情防控措施類妨害公務(wù)罪的犯罪對(duì)象

習(xí)總書記指出，社區(qū)是疫情防控的第一線，也是外防輸入、內(nèi)防擴(kuò)散的最有效防線。遏制疫情蔓延、阻斷病毒傳播，關(guān)鍵要落實(shí)“防”和“控”，而落實(shí)兩個(gè)關(guān)鍵的龐大力量在于全國(guó)各地的廣大村（居）社區(qū)工作者、黨員干部、警務(wù)人員等群體。疫情暴發(fā)正值傳統(tǒng)春節(jié)假期，人口流動(dòng)量大，基層疫情防控難度空前，各類志愿者、物業(yè)保安等亦成為了防疫主力軍。平心而論，每位群眾都應(yīng)主動(dòng)配合并尊重疫情防控工作，但拒不配合甚至暴力抗擊疫情防控秩序的現(xiàn)象仍屢見報(bào)端。針對(duì)類似敷衍、攪局行為，依法應(yīng)予以嚴(yán)懲，而社區(qū)工作人員、各類志愿者、物業(yè)保安等參與基層防疫工作是否系從事防疫公務(wù)活動(dòng)，能否以妨害公務(wù)罪懲罰攪局者是當(dāng)前爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

刑法第二百七十七條規(guī)定以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行職務(wù)的，構(gòu)成妨害公務(wù)罪。本罪保護(hù)的法益是公務(wù)活動(dòng)，包括人大代表依法履行代表職務(wù)、紅十字會(huì)工作人員在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中依法履行職責(zé)、國(guó)家安全部門警察依法執(zhí)行職務(wù)?！兑庖姟访鞔_以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法履行為防控疫情而采取的防疫、檢疫、強(qiáng)制隔離、隔離治療等措施的，以妨害公務(wù)罪定罪處罰。其中，國(guó)家工作人員包括以下三類情況：一是在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家有關(guān)疫情防控行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員；二是在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使疫情防控職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員；三是雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事疫情防控公務(wù)的人員。值得注意的是，受國(guó)家機(jī)關(guān)委托行使疫情防控職權(quán)的組織并非國(guó)家機(jī)關(guān)，則受委托行使疫情防控職權(quán)的組織內(nèi)非編制人員不應(yīng)屬于國(guó)家工作人員范疇，實(shí)踐中應(yīng)予以區(qū)分。因此，警察、防疫部門工作人員等執(zhí)行登記、測(cè)溫等疫情防控措施，認(rèn)定執(zhí)行公務(wù)活動(dòng)沒有疑義；社區(qū)工作者、各類志愿者、物業(yè)保安等群體是基層防疫的中堅(jiān)力量，能否以妨害公務(wù)罪保障其開展防控工作，應(yīng)分以下情形具體討論。

首先，村（居）委會(huì)工作人員可根據(jù)黨委政府部署，基于行政委托開展防疫公務(wù)活動(dòng)。行政委托雖為要式法律行為，形式上需要書面委托書，程序上應(yīng)公開委托書內(nèi)容。實(shí)踐中，通常依據(jù)黨委、政府網(wǎng)站、疫情防控指揮部等機(jī)構(gòu)制定的政策文件中是否明確村（居）委會(huì)的相關(guān)職責(zé)進(jìn)行判斷，如《上海市奉賢區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于全力做好當(dāng)前新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作的決定》第四條第二款規(guī)定村民委員會(huì)、居民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮自治作用，協(xié)助相關(guān)部門做好疫情防控工作，疫情防控期間每日匯總分析本村（居）委會(huì)防控情況，嚴(yán)格落實(shí)來滬（返滬）人員排查和居家隔離等管理制度，及時(shí)收集、核實(shí)、報(bào)送相關(guān)信息，及時(shí)勸阻轄區(qū)內(nèi)的大型會(huì)議、婚喪事宜等人員集聚活動(dòng)并采取相關(guān)防控措施。上述規(guī)定以地方性法規(guī)的形式，明確了村（居）委員會(huì)具體疫情防控職責(zé)，實(shí)際是將疫情防控的部分權(quán)力由村（居）委會(huì)行使，即屬于《意見》規(guī)定的受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家行使疫情防控職權(quán)。如果行為人以暴力威脅村（居）委會(huì)工作人員開展委托授權(quán)的疫情防控工作，可構(gòu)成妨害公務(wù)罪。

其次，物業(yè)保安、各類志愿者等協(xié)助執(zhí)行疫情防控工作可依協(xié)助者身份確定是否為從事疫情防控公務(wù)人員。實(shí)踐中相關(guān)判例已經(jīng)明確妨害公務(wù)罪關(guān)注的重點(diǎn)是公務(wù)是否受到妨害，公安序列中的輔警、聯(lián)防隊(duì)員雖不具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份，但其協(xié)助警察執(zhí)法的行為屬于公務(wù)行為。①甘肅省靈臺(tái)縣人民法院刑事判決書（2015）靈刑初字某號(hào)和上海市松江區(qū)人民法院（2014）滬松刑初字某號(hào)判決書。換言之，輔警、聯(lián)防隊(duì)員雖然不具有單獨(dú)執(zhí)法權(quán)，單獨(dú)執(zhí)法情況下，不構(gòu)成妨害公務(wù)罪主體。如在有正式民警帶領(lǐng)執(zhí)法的場(chǎng)合，輔警、聯(lián)防隊(duì)員可以是妨害公務(wù)罪的對(duì)象。另外，該觀點(diǎn)在刑法理論中亦有淵源，比如共同犯罪中，不具有國(guó)家工作人員身份的行為人可依共同作案者具有國(guó)家工作人員身份而構(gòu)成貪污罪等身份犯罪。各類志愿者、物業(yè)保安等是基層疫情防控的重要力量，在協(xié)助有防疫職權(quán)的村（居）工作人員或者警察開展防疫工作時(shí)，可認(rèn)定為從事防疫公務(wù)活動(dòng)。

最后，村（居）委會(huì)工作人員、物業(yè)保安、各類志愿者自發(fā)組織開展疫情防控工作，不能視為從事公務(wù)活動(dòng)。村（居）委會(huì)是基層群眾自治組織，有權(quán)在自治范圍內(nèi)采取合適的措施進(jìn)行公共事務(wù)或公益事業(yè)。突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例第四十條規(guī)定，傳染病暴發(fā)、流行時(shí)，街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)以及居民委員會(huì)、村民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)組織力量，團(tuán)結(jié)協(xié)作，群防群治，協(xié)助衛(wèi)生行政主管部門和其他有關(guān)部門、醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)做好疫情信息的收集和報(bào)告、人員的分散隔離、公共衛(wèi)生措施的落實(shí)工作，向居民、村民宣傳傳染病防治的相關(guān)知識(shí)。雖然上述規(guī)定明確了村（居）委會(huì)具有在疫情時(shí)群防群治、落實(shí)公共衛(wèi)生措施的法定義務(wù)，但村（居）委會(huì)不具有行政管理職權(quán)，只能協(xié)助鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府開展工作，不能視為從事公務(wù)活動(dòng)。因此，如果村（居）委會(huì)自發(fā)組織防疫、檢查、聯(lián)防聯(lián)控等防控工作，行為人以暴力、威脅等手段破壞疫情防控秩序，可根據(jù)行為性質(zhì)和危害后果，以故意傷害罪、尋釁滋事罪、侮辱罪等罪名依法追究刑事責(zé)任。

在重大突發(fā)傳染病治理中，用足用好刑法嚴(yán)厲懲治涉疫犯罪的同時(shí)，也要明晰民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任等的不同界限，既不能人為拔高、也不能降格處理，盡量統(tǒng)一政策標(biāo)準(zhǔn)和處罰尺度，防止執(zhí)法司法簡(jiǎn)單隨意。另外，以刑事手段打擊犯罪時(shí)也要堅(jiān)持寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事原則，既要將疫情期間違法犯罪作為從重情節(jié)予以考量，也要對(duì)具有自首、坦白等情節(jié)的予以從寬處理，綜合行為人的社會(huì)危害性等要素準(zhǔn)確定罪量刑。