張家銘

（廣西師范大學(xué)，廣西桂林 5 410001）

一、物權(quán)變動模式問題的提出

世界各國根據(jù)本國的實際情況選擇了適合本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的物權(quán)變動模式，根據(jù)我國現(xiàn)行《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，從表面上看我國現(xiàn)行的物權(quán)變動模式以公示對抗主義為原則，但也有例外規(guī)定：土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)、特殊動產(chǎn)物權(quán)、動產(chǎn)抵押權(quán)、動產(chǎn)浮動抵押權(quán)等采取的是登記對抗主義，結(jié)合各方面的因素，進(jìn)一步從實踐中可以看出我國現(xiàn)行立法中公示生效主義與登記對抗主義大致形成了分庭抗禮的局面。就目前情況來看，我國對于因法律行為發(fā)生的物權(quán)變動采取公示生效主義作為原則沒有爭議，有爭議的是我國對登記對抗主義的適用領(lǐng)域是否應(yīng)該相應(yīng)的減少，通過對登記對抗主義的分析，來設(shè)計符合我國實際情況的物權(quán)變動模式。

二、物權(quán)法中的登記對抗主義由來

最初我國在制定《物權(quán)法》時針對我國采取怎樣的物權(quán)變動模式進(jìn)行過激烈的討論，針對公示對抗主義的優(yōu)點和缺點進(jìn)行如下分析，主張者認(rèn)為：（1）公示對抗主義可以在交易的過程中體現(xiàn)交易雙方當(dāng)事人的意思自治，更加符合民法的基本原則，最大程度的實現(xiàn)意思自治。（2）由于我國以前在登記制度上的覆蓋范圍很小，只在一些特殊領(lǐng)域?qū)嵭?，所以登記生效主義因其自身產(chǎn)生的基礎(chǔ)條件不足而不能夠?qū)嵭小＃?）公示對抗主義有利于交易的程序簡化和交易的便捷，增加交易的流通速度，交易成本大大降低，進(jìn)而刺激交易的增加，增加社會財富的總量。反對者認(rèn)為：公示對抗主義不能夠很好的保護(hù)交易安全，使得交易上方的權(quán)利得不到保障。我國在最初制定《物權(quán)法》通過對公示對抗主義的優(yōu)點和缺點進(jìn)行分析，在確定我國物權(quán)變動模式時拋棄了公示對抗主義而選擇了公示要件主義，但是在一些特殊領(lǐng)域如：船舶、航空器、國際列車，機(jī)動車，土地承包經(jīng)營權(quán)等仍然采用了公示對抗主義。

對我國相關(guān)立法進(jìn)行考察總結(jié)之后就可以發(fā)現(xiàn)，登記制度的不完善是影響我國物權(quán)變動最主要的原因，也是導(dǎo)致我國在最初制定物權(quán)法時采用公示對抗主義最重要的原因，根據(jù)上述對公示對抗主義優(yōu)點與缺點的總結(jié)，形成了我國最早對公示對抗主義的認(rèn)識，結(jié)合當(dāng)下經(jīng)濟(jì)發(fā)展中影響物權(quán)變動的主要因素，兩者進(jìn)行比對，探討物權(quán)變動模式應(yīng)該怎樣設(shè)置和現(xiàn)實中根據(jù)影響是怎樣選擇的，從而更好的保障交易雙方的權(quán)利，也能更好的適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

三、物權(quán)變動模式的理想方案與現(xiàn)實選擇

隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，再重新審視一下登記對抗主義是否應(yīng)該在一些領(lǐng)域采取已經(jīng)成為今天我們在必須要著重考慮的問題，原來立法確定的物權(quán)變動模式在今天是否依然適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和符合立法的要求，我們將從不動產(chǎn)、動產(chǎn)、特殊動產(chǎn)三個領(lǐng)域重點針對目前物權(quán)變動存在的基礎(chǔ)條件和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)進(jìn)行總結(jié)，同原先的基礎(chǔ)條件進(jìn)行比對，探討今天物權(quán)變動模式的理想設(shè)計方案和現(xiàn)實選擇：

1、不動產(chǎn)

為了滿足當(dāng)時的實際情況需要，起初我們選擇在土地承包經(jīng)營權(quán)和地役權(quán)兩個領(lǐng)域采取登記對抗主義。一方面，由于我國存在廣大的農(nóng)村地區(qū)，且在農(nóng)村地區(qū)沒有建立起完善的土地登記制度和進(jìn)行登記的機(jī)關(guān)；另一方面，由于我國土地的特殊性質(zhì)，土地在進(jìn)行流轉(zhuǎn)時有嚴(yán)格的限制，基本上土地只能在本村人之間進(jìn)行流轉(zhuǎn)，對于村民本身來說村民之間的土地流轉(zhuǎn)就是一種熟人之間的流轉(zhuǎn)，熟人之間是不需要登記的，因為我們對每個村民的土地情況是可以通過了解進(jìn)行判斷的，不需要通過其他特殊的制度性措施來進(jìn)行甄別。

但是隨著我國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，尤其是土地確權(quán)工作的開展和三權(quán)分置的推行，使得原來局限于地緣關(guān)系之上的熟人社會的農(nóng)村，現(xiàn)在在土地問題上也在打破傳統(tǒng)的界限向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，這就使得原來采取登記對抗主義的物權(quán)變動模式的基礎(chǔ)條件發(fā)生了變化，根據(jù)對實際情況的分析，理想中的不動產(chǎn)物權(quán)變動應(yīng)采取登記生效主義，原因如下：（1）保護(hù)交易安全，增加不動產(chǎn)登記的權(quán)威性，使得在進(jìn)行不動產(chǎn)交易過程中辦理登記成為常態(tài)，減少交易糾紛。（2）“三權(quán)分置”的現(xiàn)實需要，如果不改變現(xiàn)有的登記對抗模式，相當(dāng)于在現(xiàn)有的土地承包經(jīng)營權(quán)上在設(shè)置土地經(jīng)營權(quán)，設(shè)置了兩個登記對抗的物權(quán)，增加了交易的復(fù)雜性。（3）農(nóng)村土地登記簿和建設(shè)用地使用權(quán)以及城市房屋所有權(quán)的登記簿設(shè)置是一致的，兩者登記的方式是一樣的，所以采用與其相同的物權(quán)變動模式更加便捷，符合現(xiàn)實中的操作性。綜上原因，采用登記生效模式將會更加符合我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r。

但是在土地承包經(jīng)營權(quán)和地役權(quán)兩個領(lǐng)域，由于土地確權(quán)工作的開展和三權(quán)分置的推行，使得原來采取登記對抗主義的物權(quán)變動模式的基礎(chǔ)條件發(fā)生了變化，理想中的不動產(chǎn)物權(quán)變動模式應(yīng)當(dāng)采取登記生效主義，但是《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》中卻仍然采用登記對抗主義，其原因在于我國的土地確權(quán)工作雖然已經(jīng)全面展開，但是還沒有全部完成，導(dǎo)致如果現(xiàn)在采取登記生效主義則會導(dǎo)致剩余土地的所有權(quán)性質(zhì)得不到法律的保障，但是如果依然在不動產(chǎn)登記過程中并存有兩種登記模式，其后果將會導(dǎo)致兩種模式之間矛盾，并對法律的正常適用造成困境，就目前情況來看，如果在土地確權(quán)工作還沒有完成之前，可以繼續(xù)使用現(xiàn)有的模式，保護(hù)剩余土地所有者的土地權(quán)益，但是隨著土地確權(quán)工作的結(jié)束，可以通過法律解釋對現(xiàn)有模式進(jìn)行擴(kuò)大解釋，將登記對抗主義的解釋與登記生效主義的效果相協(xié)調(diào)，將原有的未經(jīng)登記不得對抗第三人的效果與生效主義的效果相協(xié)調(diào)，使得原有的未經(jīng)登記不得對抗第三人的范圍進(jìn)行擴(kuò)大解釋，土地確權(quán)工作已經(jīng)結(jié)束，不再進(jìn)一步區(qū)分善意與惡意，使得最終的效果與采取登記生效主義的其他不動產(chǎn)物權(quán)相統(tǒng)一。

2、動產(chǎn)

我國物權(quán)法規(guī)定動產(chǎn)物權(quán)的變動模式，原則上采取交付生效主義，在特殊領(lǐng)域如：動產(chǎn)抵押和浮動抵押采取登記對抗主義，而不能像不動產(chǎn)一樣將動產(chǎn)抵押和浮動抵押統(tǒng)一規(guī)定為登記生效主義，原因如下：（1）目前我國針對動產(chǎn)抵押和浮動抵押按照一般動產(chǎn)進(jìn)行設(shè)立登記，但是此種登記卻與不動產(chǎn)的登記不同，不動產(chǎn)登記簿的設(shè)立針對每一個具體的不動產(chǎn)都有相應(yīng)的專屬登記頁，發(fā)生物權(quán)變動都會在專屬登記頁上進(jìn)行登記，針對交易的相應(yīng)不動產(chǎn)會專門設(shè)置專屬登記頁，會使得交易雙方知道不動產(chǎn)存在和地點以及交易的時間，但是動產(chǎn)時刻屬于流動之中且價值較小，只需要將需要交易的動產(chǎn)擔(dān)保交易登記在一個人的專屬登記頁上，而不是采取一物一登的變動模式，此種模式導(dǎo)致登記機(jī)關(guān)只能在登記時做形式審查，在登記簿上只能證明擔(dān)保交易存在與否和時間，但是不能證明擔(dān)保物存在與否，否則成本太高，如果對該物權(quán)采用登記生效主義，則與物權(quán)法的基本原則相矛盾。（2）不動產(chǎn)在交易的過程中作為交易雙方一般都會查詢不動產(chǎn)登記簿，通過查詢不動產(chǎn)登記簿來查看不動產(chǎn)上是否有其他權(quán)利的存在，以此來評價第三人是否為善意，如果第三人明知不動產(chǎn)上有其他權(quán)利，卻仍然進(jìn)行交易則不能主張自己為善意第三人，但是在動產(chǎn)交易過程中則不存在此種現(xiàn)象，即使在交易過程中已經(jīng)進(jìn)行登記仍然有可能交易給第三方，但此時的第三人為善意，由于動產(chǎn)登記機(jī)關(guān)在進(jìn)行登記時只進(jìn)行形式審查，同時動產(chǎn)為占有即所有，有權(quán)利外觀的現(xiàn)實存在，足以使第三人產(chǎn)生合理信賴，所以在交易的時候不需要第三人像不動產(chǎn)一樣去查看不動產(chǎn)登記簿，所以說即使完成登記也有可能被交易給第三人，如果按照登記生效模式則會產(chǎn)生矛盾，但是按照登記對抗模式則登記的擔(dān)保物權(quán)也不能對抗正常的交易活動中的第三人則變得理所應(yīng)當(dāng)。綜上所述，對于動產(chǎn)交易采用登記對抗模式更加適合其交易的特征，符合當(dāng)下經(jīng)濟(jì)發(fā)展和雙方交易的需求。

3、特殊動產(chǎn)

特殊動產(chǎn)的物權(quán)變動模式比較復(fù)雜，特殊動產(chǎn)如機(jī)動車、船舶、航空器、國際列車等，針對不同的動產(chǎn)需要制定符合其本身特點的物權(quán)變動模式，原因如下：（1）特殊動產(chǎn)其特殊之處在于，雖然其本身是可以移動的財產(chǎn)，但是特殊動產(chǎn)涉及的財產(chǎn)份額都相對較大，且不宜隨交易來回往來，所以將特殊動產(chǎn)與不動產(chǎn)一樣都設(shè)置了專門的登記頁，需要像房屋一樣對這些航空器、船舶進(jìn)行專屬登記，使其物權(quán)效力增強(qiáng)，在進(jìn)行交易時能夠查看其物上的權(quán)利，減少不必要的交易成本，會使得交易雙方知道不動產(chǎn)存在和地點以及交易的時間。（2）根據(jù)交易的復(fù)雜程度和特殊動產(chǎn)對交付程序的要求程度不同，在特殊動產(chǎn)之中還存在區(qū)別，如汽車在交易的過程中需要先進(jìn)行交付，而后再進(jìn)行登記，如果沒有交付則不發(fā)生所有權(quán)變動，這是由于汽車等特殊動產(chǎn)易于交付，且交易的流動性較強(qiáng)，交易的成本不高，所以先行交付再進(jìn)行登記即可；但是航空器、跨國列車則不需要進(jìn)行交付過后才發(fā)生所有權(quán)變動，只需要經(jīng)過雙方當(dāng)事人的意思表示即可發(fā)生物權(quán)變動，沒有登記則不得對抗善意第三人，由于該類特殊動產(chǎn)一般涉及跨國或者標(biāo)的價值較大，如果要求交付會大大增加交易的成本，不利于交易的順利進(jìn)行，所以在特殊動產(chǎn)內(nèi)部也根據(jù)交易形式的不同產(chǎn)生了不同程序的所有權(quán)變動的條件。綜上所述，特殊動產(chǎn)的物權(quán)變動模式較為特殊，針對機(jī)動車的所有權(quán)變動，交付成為其生效要件，登記成為其對抗要件；針對航空器、國際船舶的所有權(quán)變動只需要經(jīng)過雙方當(dāng)事人的意思表示即可發(fā)生物權(quán)變動，沒有登記則不得對抗善意第三人；針對其抵押權(quán)設(shè)立同航空器、國際船舶的所有權(quán)變動一樣，只需要經(jīng)過雙方當(dāng)事人的意思表示即可發(fā)生物權(quán)變動，沒有登記則不得對抗善意第三人。

四、結(jié)論

我國現(xiàn)行的物權(quán)變動模式符合我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，針對動產(chǎn)、不動產(chǎn)、特殊動產(chǎn)都規(guī)定了相應(yīng)符合交易特征的物權(quán)變動模式，同時也規(guī)定了相應(yīng)的輔助制度，如善意取得制度來進(jìn)一步保障交易的順利進(jìn)行，隨著經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，我國的物權(quán)變動模式會隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不斷發(fā)展，通過在實踐中總結(jié)過去模式的不足，探索出更加符合中國特色和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的物權(quán)變動模式，從而在交易的過程中形成有序的物權(quán)變動秩序，更好的保障交易雙方的合法權(quán)益。