潘天芹

摘要： 信用證軟條款是出口商安全收取貨款的重大隱患，也是國際貿易發(fā)展的極大障礙。本文從呈現(xiàn)實務中常見的信用證軟條款的表現(xiàn)形式著手，分析信用證軟條款產生的原因，最后站在出口商的角度重點論述了信用證軟條款風險的防范措施。

關鍵詞： 信用證 軟條款 風險

目前，在國際貿易中，使用最為廣泛的貨款支付方式仍然是信用證結算方式。但信用證軟條款的大量出現(xiàn)極大地損害了出口商的利益，影響了信用證結算方式在國際貿易中的地位。因此，探討如何防范信用證軟條款的風險很有必要。

一、信用證軟條款的界定及表現(xiàn)形式

何謂信用證軟條款？目前，國際上并沒有明確的定義。但國際貿易界對信用證軟條款的本質有基本一致的認識。信用證軟條款使信用證表面上看仍是不可撤銷的，但實際使用效果卻不同，因為載有軟條款的信用證是否可撤銷的主動權完全掌握在開證申請人手中。因此，信用證軟條款被俗稱為陷阱條款。但是，并不是所有的信用證軟條款都是陷阱條款，有些信用證軟條款的規(guī)定是為了便于進出口商雙方交易，為雙方所接受的。本文探討的是對出口商有危害的信用證軟條款。那么，軟條款通常在信用證中如何體現(xiàn)呢？

（一）規(guī)定信用證生效條件

正常情況下，受益人收到的信用證應該是已經生效的不可撤銷信用證。但是，如果信用證規(guī)定只有在滿足特定條件后才生效，則信用證能否生效就被開證申請人控制。這類條款一般出現(xiàn)在信用證的附加條款。例如，信用證附加條款規(guī)定，“此信用證暫不生效，除非申請人將同意載貨船舶的船名通知開證行，并由開證行以修改書的形式通知受益人。”這就意味著只要信用證規(guī)定的信用證修改書沒有通知受益人，則信用證不生效，從而受益人無法發(fā)運貨物交單取款。如果此前受益人已將履約金或傭金付給了中間商或開證申請人，則受益人還將損失這些預付款項。

（二）規(guī)定受益人難以取得的單據

信用證是開證行有條件的付款承諾，只要受益人提交信用證規(guī)定的單據，開證行就必須付款。如果信用證出現(xiàn)受益人難以取得的單據，就意味著開證行有拒付的權利。例如，信用證出現(xiàn)這樣的單據條款，“檢驗證明由申請人授權人員簽發(fā)和簽字，且其簽字必須與開證行持有的簽字樣本上的簽字一致?！边@一規(guī)定意味著受益人能否獲取信用證規(guī)定的檢驗證明取決于開證申請人和開證行，出口商完全處于被動地位。

（三）規(guī)定開證行的付款條件

本來開證行必須付款的條件是單證相符。但是，如果信用證附加條款中加列類似的規(guī)定，“只有……付款，”那就只有特定條件滿足以后開證行才付款。例如，信用證規(guī)定貨到目的港經過買方檢驗后才付款或者另一個信用證付款后此信用證才付款等。這時，即使受益人做到單證相符，開證行也可以拒付。

二、信用證軟條款產生的原因

（一）進口商

進口商要求開證行在信用證中加列軟條款主要出于三方面原因：第一，保障自身利益。因為信用證的單據交易原則確定了信用證業(yè)務處理是以單據為準，而不是單據所涉及的貨物、服務或行為，銀行只管單據不管實際的貨物。因而出口商有可能偽造單據而非法獲得信用證項下款項，而進口商為了保護自身利益，加列信用證軟條款來控制出口商提供的貨物符合貿易合同要求;第二，逃避付款責任。一旦國際商品市場行情不利于進口商，進口商利用信用證軟條款來逃避信用證項下的付款義務;第三，蓄意詐騙。進口商要求出口商預先支付履約保證金、質保金、傭金等，然后利用信用證軟條款來拒絕支付貨款并騙取出口商預付的款項。

（二）出口商

信用證軟條款產生的最直接原因在于進口商，但出口商方面的原因也不容忽視：一是出口商收到信用證后，沒有認真審核信用證或者由于業(yè)務能力限制無法識別信用證軟條款，從而未能及時要求進口商通過開證行修改或刪除信用證軟條款;二是出口商為了擴大出口，達成交易，不惜以接受含有軟條款的信用證為代價來吸引進口商成交。

（三）開證行

信用證是由開證行根據申請人填寫的開證申請書開立的。盡管銀行開立過多含有軟條款的信用證必然會影響銀行自身信譽，但有些銀行還是會按照申請人的要求開出含有軟條款的信用證。一方面，包含軟條款的信用證對開證行沒有直接的經濟損失，而且有些軟條款的存在還可能使開證行掌握了拒付的權利;另一方面，開證行出于維護本國進口商的利益，利用信用證軟條款使本國進口商掌握交易的主動權。

三、出口商應對信用證軟條款風險的措施

信用證軟條款會給出口商帶來直接的經濟損失。下面，筆者站在出口商的角度論述防范信用證軟條款風險的措施。

（一）了解進口商的信用狀況和支付能力

選擇可靠的貿易伙伴是貿易商規(guī)避風險遠離詐騙的最有效辦法。出口商要盡量選擇信用狀況和支付能力良好的客戶，對不熟悉的客戶，應通過多種渠道進行資信調查，了解客戶的背景、經營業(yè)績、經濟實力、信用狀況等。出口商與具有良好信用的客戶合作能大大減少信用證軟條款出現(xiàn)的可能性，從而從根本上防范信用證軟條款帶來的風險。

（二）重視貿易合同的簽訂

貿易合同是信用證開立的基礎。因此，貿易合同條款是否嚴密在很大程度上影響了信用證軟條款的出現(xiàn)概率。即使信用證出現(xiàn)了與貿易合同不符的信用證軟條款，則進口商違反了貿易合同，出口商完全有權利要求進口商根據貿易合同修改信用證;如果貿易合同規(guī)定不嚴密，則信用證出現(xiàn)軟條款，出口商就可能無法有理有據地要求進口商根據貿易合同修改信用證，甚至有可能被進口商起訴為違反貿易合同。

（三）嚴格審核信用證

出口商在收到信用證后不能急于發(fā)運貨物。發(fā)貨前，出口商應認真地將信用證條款和貿易合同條款核對，是否存在兩者不一致的條款，是否存在對出口商不利的信用證軟條款，是否存在信用證前后不一致的條款等。一旦發(fā)現(xiàn)，出口商必須及時聯(lián)系進口商，要求進口商在規(guī)定期限內申請修改信用證。如果因為信用證的修改影響了出口商在信用證最遲裝運期和有效期內裝運貨物和提交單據，則出口商還必須要求進口商同時修改信用證的最遲裝運期和有效期。

（四）呼吁國際商會完善信用證機制

國際商會是制定信用證制度的權威機構，其所頒布的有關信用證的國際貿易慣例往往是信用證業(yè)務操作的重要依據。因此，出口商可以呼吁國際商會完善信用證機制防范信用證軟條款風險。第一，平衡進出口商的權利義務。如前所述，信用證制度的單據交易原則在一定程度上催生了進口商在信用證中加列軟條款，進口商利用信用證軟條款來防止出口商偽造單據騙取進口商的貨款。因此，國際商會建立進出口雙方當事人權利義務更為均衡的信用證制度很有必要。第二，規(guī)范信用證格式。如果信用證格式走向標準化，則出口商和銀行很容易發(fā)現(xiàn)隱藏于信用證中的軟條款，從而出口商可以及時要求進口商修改信用證。第三，公布經常出現(xiàn)的信用證軟條款及處理方法。國際商會可以對經常出現(xiàn)的信用證軟條款進行分類，公布信用證軟條款可能出現(xiàn)的環(huán)節(jié)、可能產生的糾紛以及相應的處理方法。

（五）尋求信用證軟條款方面的法律援助

目前，相關法律并未明確禁止在信用證中加列軟條款，沒有確切地界定信用證欺詐。因此，如前所述，信用證軟條款比較復雜，大部分信用證軟條款會阻礙國際貿易正常發(fā)展，給出口商帶來經濟損失，有些信用證軟條款是為了方便進出口雙方交易，對進出口商雙方當事人有利。如果相關法律能將具有進口商欺詐性質的信用證軟條款明確納入信用證欺詐行為，那么出口商在遇到這類信用證軟條款的時候可以有法可依，從而從根本上減少進口商利用信用證軟條款進行的蓄意欺詐。

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作者單位：浙江大學城市學院