河北經(jīng)貿(mào)大學(xué) 田開元

1 模仿類短視頻概念

模仿類短視頻是對短視頻總類中的一類短視頻的定義，即根據(jù)短視頻在創(chuàng)制時使用的基礎(chǔ)素材，創(chuàng)制成果的內(nèi)容等因素來劃分是否屬于模仿類短視頻。若歸類于模仿類短視頻，此短視頻前提是依據(jù)已有的其他享有著作權(quán)的作品，如電影作品、相聲、音樂、真人綜藝等智力成果，創(chuàng)制者通過對他人作品進(jìn)行模仿以及利用最終制作出具有獨創(chuàng)性的短視頻，其中將此短視頻歸屬于模仿類短視頻的重要考量因素主要是模仿以及獨創(chuàng)性。模仿，亦作“摹仿”。照某種現(xiàn)成的樣子學(xué)著做。模仿的內(nèi)容包括聲音、樣貌、風(fēng)格、格式等方面。在短視頻尚未盛行的時代，我們可以發(fā)現(xiàn)各式各樣的模仿，宋代歐陽修《學(xué)書自成家說》：“學(xué)書當(dāng)自成一家之體，其模仿他人，謂之奴書?！北阌袀€人模仿他人學(xué)書的事情，而自有電視等傳播媒介后，更是興起模仿秀這一概念。觀眾可以利用一些道具和行為（包括肢身語言，聲音，表情等）來模仿明星（特定場合也包括非明星）。在模仿類短視頻中模仿的概念不僅包括模仿秀中人對人的模仿，還應(yīng)當(dāng)含有作品對作品（原作品表達(dá)形式，作品思維）的模仿，在短視頻中對人的模仿類似于模仿秀，也就是創(chuàng)作者錄制真人模仿短視頻達(dá)到作品要求，而對作品的模仿是指運用各類軟件竊取已有作品的表現(xiàn)形式，思維邏輯等進(jìn)行短視頻創(chuàng)作。

2 模仿類短視頻獨創(chuàng)性分析

時長短作為短視頻的一大特征也從事實上說明作品存量知識要素的比重大，不同觀賞層次的人評價增量要素的多少自然不同，因此按一般理性人的角度來確認(rèn)增量要素質(zhì)變點能說作品具有獨創(chuàng)性是切合實際的。模仿類短視頻獨創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn)對衡量短視頻能否歸屬作品有著“領(lǐng)航”效果，其獨創(chuàng)性符號組合的確認(rèn)更為復(fù)雜，從模仿客體看，無論仿人型還是仿作品型都可能是在原有短視頻素材要素基礎(chǔ)來談增量要素，在經(jīng)過分析得出模仿類短視頻的獨創(chuàng)性后，短視頻模塊的大概念及其他類別短視頻作品亦可輕易判斷。模仿類短視頻應(yīng)當(dāng)是短視頻種屬內(nèi)存量要素比例最大的，就如對《清明》標(biāo)點的變更“清明時節(jié)雨，紛紛路上行人。欲斷魂，借問酒家何處？有牧童遙指，杏花村?！辈豢紤]其作品的獨創(chuàng)性，單講存量要素是原古詩所有，而增量要素僅為傳達(dá)出的新意蘊。模仿類短視頻其素材絕大部分也來源于已有作品，此時如何劃分其模仿中“個性化表達(dá)”在實踐中的直觀表現(xiàn)有重要意義。站在分類角度看從模仿客體分析獨創(chuàng)性更加直白。仿人型短視頻著重對素材內(nèi)容真人的語言、外觀、動作的模仿，模仿者用自己的理解將原有存量要素進(jìn)行再現(xiàn)，增量要素則在藝術(shù)、情節(jié)、風(fēng)格的變更中考慮，仿作品型短視頻著重對原短視頻所表達(dá)的結(jié)構(gòu)、畫面、內(nèi)涵進(jìn)行轉(zhuǎn)換，從而達(dá)到個性追求。例如重混作品的剪輯內(nèi)容刪改重組，電影解說類短視頻的片段解說新述，正如其視頻盡管版本剪輯的結(jié)構(gòu)不同，但其根源仍來自直播的錄像，其搞笑的素材呈點狀分布，各版本使用不同的快慢幀的變更搭配背景音樂從而凸顯個性表達(dá)。綜合上述例子中所能體現(xiàn)的增量要素，在其為獨自完成付出智力勞動的基礎(chǔ)上，又通過對符號的變換，結(jié)構(gòu)的編排來具象自己的思想，受眾觀感亦有新的體驗，可以說達(dá)到了“個性化表達(dá)”要求應(yīng)當(dāng)歸類為具有獨創(chuàng)性的作品。

3 模仿類短視頻的權(quán)利歸屬

雖然《中華人民共和國著作權(quán)法》（修訂草案送審稿）中將類電作品歸入視聽作品，但本文仍然按照現(xiàn)行《著作權(quán)法》中所稱的類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品來討論模仿類短視頻的作品類型。有些學(xué)者認(rèn)為短視頻種類分為類電作品以及錄像制品，有些學(xué)者認(rèn)為其只屬于類電作品，錄像制品的主體只能為法律規(guī)定的特定錄像制作者，筆者認(rèn)為法律的解釋應(yīng)當(dāng)符合交互網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的時代要求，在短視頻制作中如果采用不同的拍攝手法，編排素材的順序過程中付出了極大的智力勞動，其實際上應(yīng)當(dāng)屬于創(chuàng)作，比如“龔敬、梁智訴真實傳媒公司等”一案中,被告在其紀(jì)錄片《我與野狼有個約會》中使用了原告的短視頻。一審判決中對短視頻描述為“屬于普通人運用通常技能即可完成的勞動成果，應(yīng)當(dāng)屬于錄像制品?！比绻殑?chuàng)性高則屬于類電作品。“獨立于著作權(quán)體系之外的鄰接權(quán)制度，其產(chǎn)生受偏見的影響更是利益博弈與妥協(xié)的產(chǎn)物，實屬歷史偶然?！睙o論是法院判例中的解釋或錄像制品歸屬到作品在學(xué)界呼聲很高，那么其創(chuàng)制者身份的改變也是一種必然的選擇，此類問題的糾結(jié)對短視頻的權(quán)利歸屬沒有必要。

4 信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的重點保護(hù)

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)是當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)中的主要問題，根據(jù)《著作權(quán)法》第10 條，《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播民事糾紛案件適用若干法律問題的規(guī)定》第三條第1款，以及司法解釋對該條第2 款對如何提供的規(guī)定可以看出侵權(quán)的具體行為，私自將他人作品進(jìn)行傳播在現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)技術(shù)下是對原作者權(quán)利的最大損害之一。作者可能是平臺雇用人員也可能是為了紀(jì)念緬懷情感，如果本人并不想將作品進(jìn)行廣泛傳播，隨著云技術(shù)的成熟其會保存于網(wǎng)絡(luò)存儲應(yīng)用中，不管是為了牟利還是其他目的，其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)都應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬兀亲髌返男畔⒐δ苄枰隧棛?quán)利保證作用的有效性，如果作品一旦被上傳至交互網(wǎng)絡(luò)，那么其原有利益就會受損，模仿類短視頻更是如此，作品經(jīng)過智力創(chuàng)作絕大部分都是為了取得收益，《著作權(quán)法》為了保護(hù)這種合法成果也特別規(guī)定信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，事實也證明，這項權(quán)利確實最易受到侵犯從而致使原有謀利目的的喪失。通過OpenLaw裁判文書檢索中關(guān)鍵詞（短視頻侵權(quán)）+案由（侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛）+案由（著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛）+案件類型（民事）+文書類型（判決書）發(fā)現(xiàn)，截止2019 年底短視頻信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)有關(guān)判決書為1252 件，而自2007 年以來涉及到短視頻著作權(quán)侵權(quán)糾紛共2210 件，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的判決占比為56.65%。短視頻中此類侵權(quán)所占比重較大。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展導(dǎo)致了作品流通便捷，在沒有網(wǎng)絡(luò)的時代，盜版作品也是屢禁不絕，而網(wǎng)絡(luò)傳播媒介的時代截取作品更為方便，互聯(lián)網(wǎng)上短視頻等作品的儲存方式多采用編碼的形式，在計算機(jī)領(lǐng)域擅長此類技術(shù)的人也隨著高等教育的普及而增多，通過自身鉆營獲取采取技術(shù)措施保護(hù)的作品不僅代表著一種成就，也可以非法牟取利益，300%的暴利可以使人鋌而走險，許多用戶將作品存儲于臨時聚合平臺如百度網(wǎng)盤等，待時機(jī)合適進(jìn)行發(fā)表，以及平臺付費素材庫的有關(guān)存量符號都可以通過破解軟件安全技術(shù)屏障來取得。從另一個角度看，無論短視頻是否具有獨創(chuàng)性，參照錄像制品與電影作品之間獨創(chuàng)性高低差別都可以看出短視頻會具有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)，盡管《著作權(quán)法》第三次修訂送審稿中取消了錄像制品定義歸納為視聽作品，當(dāng)前錄像制品的制作者仍然是享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的。當(dāng)然模仿類短視頻如此保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并不會影響文化的繁榮以及短視頻市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各平臺間對機(jī)構(gòu)用戶生產(chǎn)內(nèi)容信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的協(xié)議中明確了平臺的許可使用，這促使平臺方吸引優(yōu)秀的創(chuàng)作者來制定營銷策略，使作品創(chuàng)作者在平臺中分紅比例升高，例如西瓜視頻創(chuàng)作者將從粉絲播放中，獲得至少高于日常流量六倍的分成收入。文化藝術(shù)方面也會因為逐利性提升作品軟實力，以求吸引更多的播放量。競爭的結(jié)果就是質(zhì)量的提升，平臺間為了留住用戶擴(kuò)大市場占比必然發(fā)放福利以及招募短視頻制作團(tuán)隊，在這些競爭中，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)相當(dāng)于牽馬的韁繩，起到維持市場競爭穩(wěn)定的作用。