張峰

摘要：受益所有人是指最終擁有或者控制所發(fā)生交易實(shí)際利益的自然人，以及對(duì)法人或法律安排具有實(shí)際控制力的人員。本文主要講述我國(guó)按照FATF建議要求，確保預(yù)防法人和法律安排不被濫用于洗錢(qián)、恐怖融資、逃稅等犯罪活動(dòng)，具有重要的意義。

關(guān)鍵詞：融資? 義務(wù)機(jī)構(gòu)? 受益所有人

一直以來(lái)，因收益所有人透明度不高，容易成為洗錢(qián)和恐怖分子濫用的犯罪工具。為此，2012年FATF40條建議（新）24條與25條中，明確了法人和法律安排受益所有人透明度建議。為幫助各國(guó)更有效執(zhí)行建議，F(xiàn)ATF于2014年發(fā)布了《受益所有人透明度指引》（以下簡(jiǎn)稱《指引》），受到世界銀行、聯(lián)合國(guó)安理會(huì)等國(guó)際組織的廣泛認(rèn)可。就我國(guó)而言，按照FATF建議要求執(zhí)行。

一、《指引》概述

（一）《指引》的內(nèi)容與要求

1.《指引》的目的與意義?！吨敢肥菍?duì)金融行動(dòng)特別工作組建議24關(guān)于法人受益所有人透明度、建議25法律安排受益所有人透明度標(biāo)準(zhǔn)的解釋或細(xì)化，旨在幫助各國(guó)更加有效地執(zhí)行建議。

2.《指引》的邏輯關(guān)系及核心內(nèi)容?！吨敢返哪繕?biāo)是預(yù)防法人和法律安排被洗錢(qián)和恐怖融資等有關(guān)犯罪濫用?！吨敢返暮诵膬?nèi)容為：通過(guò)建立機(jī)制，確保法人和法律安排的受益所有權(quán)信息準(zhǔn)確、完整、最新、及時(shí)可得、可利用等。

3.《指引》與建議24、25及其他建議的關(guān)系。履行建議24、25規(guī)定的義務(wù)依賴于金融機(jī)構(gòu)及特定非金融行業(yè)和職業(yè)按照建議10和建議22收集和持有的客戶盡職調(diào)查信息，執(zhí)行建議10和建議22獲得的信息是執(zhí)行建議24、25的基礎(chǔ)與前提。

4.國(guó)際合作。經(jīng)濟(jì)全球化環(huán)境下，由于法人和法律安排涉及多個(gè)司法管轄區(qū)，法人和法律安排的種類、各司法管轄區(qū)的法制和監(jiān)管環(huán)境、洗錢(qián)和恐怖融資的風(fēng)險(xiǎn)狀況等因素不同，因此對(duì)受益所有人信息要求也各不相同。

（二）《指引》關(guān)于加強(qiáng)法人受益所有人透明度的措施（建議24）

1.了解與法人有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)?！吨敢?7條規(guī)定：各國(guó)必須了解法人及其有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，建立以下機(jī)制：（a）對(duì)法人進(jìn)行識(shí)別并描述其種類、形式、特征;（b）識(shí)別和描述法人創(chuàng)立的過(guò)程以及獲得、記錄法人的基本信息和收益所有人信息;（c）使以上信息公開(kāi)利用《指引》28條規(guī)定：各國(guó)需對(duì)法人進(jìn)行全面的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，作為國(guó)家洗錢(qián)和恐怖融資整體風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的一部分，應(yīng)考慮有關(guān)的法律法規(guī)對(duì)特定國(guó)家適用的環(huán)境（條件）問(wèn)題。風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估不僅要考慮影響法人的國(guó)內(nèi)因素，也應(yīng)考慮跨國(guó)集團(tuán)法人面臨的國(guó)際環(huán)境，對(duì)于反洗錢(qián)和反恐怖融資監(jiān)管薄弱的國(guó)家（地區(qū)）法人機(jī)構(gòu)，需引起額外關(guān)注。

2.基本的受益所有人信息?！吨敢?9、30條對(duì)公司注冊(cè)機(jī)構(gòu)獲得的信息為：公司的名稱、注冊(cè)證明、法律形式、注冊(cè)辦公地址、基本的管理權(quán)力（如：公司章程、細(xì)則）和董事名單，并保障公司注冊(cè)機(jī)構(gòu)持有的信息公開(kāi)可得?！吨敢?1條對(duì)公司應(yīng)獲得并記錄的信息要求為：除公司注冊(cè)機(jī)構(gòu)應(yīng)獲得的信息外還需要登記公司股東或成員的基本信息，包括每位股東持有的股票數(shù)、股票種類（包括相關(guān)投票權(quán)）。

3.受益所有人信息?！吨敢?2條規(guī)定：各國(guó)應(yīng)保存完整、準(zhǔn)確和及時(shí)的法人受益所有人信息，保障其主管部門(mén)能及時(shí)獲得這些信息。法人受益所有人信息應(yīng)按以下原則確定：核實(shí)最終控制法人所有者權(quán)益的自然人身份;如果懷疑所有者權(quán)益控制者不是受益所有人，或者自然人沒(méi)有通過(guò)所有者權(quán)益控制法人的特殊情況需識(shí)別能用其他方式控制法人的自然人;仍然不能識(shí)別受益所有人信息時(shí)，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)采取合理措施，核實(shí)法人高級(jí)管理人員的自然人身份。

4.加強(qiáng)法人透明度的其他措施?！吨敢返?4條規(guī)定，各國(guó)應(yīng)執(zhí)行以下基本要求以加強(qiáng)法人透明度：（a）信息的準(zhǔn)確和及時(shí)更新，即在法人設(shè)立時(shí)，這些信息應(yīng)該是有效的和準(zhǔn)確的，并且在法人存續(xù)期內(nèi)及時(shí)更新這些信息;（b）對(duì)違規(guī)行為的制裁，各國(guó)確保對(duì)不能執(zhí)行建議24要求的行為進(jìn)行追責(zé)，且過(guò)罰相當(dāng);（c）各國(guó)必須采取針對(duì)性措施，預(yù)防掩飾公司所有人的各種行為，包括無(wú)記名股票、無(wú)記名股權(quán)證、代理股東和代理董事?！吨敢返?5條、第36條是對(duì)第34條的要求，要求各國(guó)采取措施預(yù)防無(wú)記名股票和無(wú)記名股權(quán)證、代理股東、來(lái)歷董事被濫用。

（三）《指引》關(guān)于加強(qiáng)法律安排受益所有人透明度措施（建議25）

《指引》中的法律安排主要指信托業(yè)務(wù)，受益所有人信息包括：委托人、受托人、保護(hù)人（如果有）、受益人的身份信息，或者最終對(duì)信托有效控制的自然人的身份信息;其他為信托提供服務(wù)的被監(jiān)管對(duì)象例如信托服務(wù)機(jī)構(gòu)的基本信息。要求與法人類似，在此不再贅述。

二、我國(guó)實(shí)踐

2017年、2018年出臺(tái)相關(guān)文件，就金融機(jī)構(gòu)加強(qiáng)受益所有人透明度有關(guān)工作提出了一系列具體要求，明確了目標(biāo)、方法和途徑。然而就實(shí)踐情況，選取某市部分金融機(jī)構(gòu)開(kāi)展調(diào)研，總體情況顯示受益所有人透明度仍有待進(jìn)一步加強(qiáng)。

（一）工作進(jìn)度參差不齊

總體來(lái)講全國(guó)性銀行系統(tǒng)內(nèi)分支機(jī)構(gòu)鏈條長(zhǎng)、逐級(jí)部署耗時(shí)長(zhǎng);地方性銀行工作部署傳導(dǎo)快，但因技術(shù)手段落后，客戶基數(shù)相對(duì)大等客觀因素，工作進(jìn)度也不盡如人意。

（二） 執(zhí)行中存在的問(wèn)題和困難

1.義務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)新規(guī)掌握不夠，理解不透。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的金融機(jī)構(gòu)的認(rèn)識(shí)誤區(qū)：將受益所有人混同于原先要求識(shí)別的控股股東和實(shí)際控制人;同時(shí)簡(jiǎn)化或豁免受益所有人身份識(shí)別。

2.義務(wù)機(jī)構(gòu)尚未形成與新規(guī)相適應(yīng)的工作機(jī)制。地方性法人銀行則普遍存在反洗錢(qián)工作集中在個(gè)別部門(mén)，“政不出中樞”的不合理現(xiàn)象，受益所有人身份識(shí)別進(jìn)一步暴漏了現(xiàn)有機(jī)制的不合理性，并集中表現(xiàn)為受益所有人識(shí)別的責(zé)任歸屬在柜員、客戶經(jīng)理等營(yíng)銷(xiāo)條線和反洗錢(qián)崗位人員等內(nèi)控合規(guī)條線間扯皮推諉。

3.受益所有人身份識(shí)別目前尚缺乏權(quán)威有效的信息和數(shù)據(jù)來(lái)源。從目前調(diào)查情況來(lái)看，“國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”是目前政府主辦的公信力最高查詢平臺(tái)，但該平臺(tái)尚未對(duì)企業(yè)公示信息的種類和內(nèi)容做明確要求和硬性約束，系統(tǒng)對(duì)企業(yè)股東及出資信息的公示截止到2014年2月28日，導(dǎo)致公示的股東、高管信息和企業(yè)提供的證明材料不一致的情況也經(jīng)常出現(xiàn)。

4.政策宣傳力度不足，社會(huì)公眾缺乏必要的認(rèn)知度。 據(jù)調(diào)查，金融機(jī)構(gòu)在新規(guī)執(zhí)行中反映最集中的障礙就是客戶的不配合甚至抵觸。有的客戶答應(yīng)提供資料，但在落實(shí)辦理的時(shí)間上一再推延或提供瑕疵信息，有的干脆以個(gè)人隱私和信息安全為由拒絕提供。

三、相關(guān)建議

（一）明確負(fù)責(zé)法人和法律安排受益所有權(quán)透明度的主管部門(mén)

一是明確主管部門(mén)和成員單位各自職責(zé)。由主管部門(mén)負(fù)責(zé)制定加強(qiáng)法人和法律安排受益所有人透明度總指引，相關(guān)成員單位根據(jù)監(jiān)管的行業(yè)實(shí)際，制定行業(yè)性的受益所有人透明度指引或規(guī)則;二是行業(yè)管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)對(duì)法人和法律安排進(jìn)行洗錢(qián)和恐怖融資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，并根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)高低確定相應(yīng)的措施或機(jī)制。

（二）盡快將特定非金融行業(yè)和職業(yè)納入反洗錢(qián)監(jiān)管范疇

律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、公證處、投資咨詢公司等特定非金融行業(yè)和職業(yè)，掌握著大量有價(jià)值的受益所有人信息，在日常業(yè)務(wù)中被洗錢(qián)和恐怖融資濫用的可能性極高，同時(shí)也是法人和法律安排的服務(wù)提供者。為此，應(yīng)盡快賦予其反洗錢(qián)義務(wù)，是滿足FATF建議要求與國(guó)際慣例接軌的必然要求。

（三）先進(jìn)的信息技術(shù)手段是確保受益所有人透明度提升的有力保障

充分利用大數(shù)據(jù)確保法人和法律安排的受益所有人基本信息可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)公開(kāi)查詢，并保障反洗錢(qián)部門(mén)和執(zhí)法部門(mén)除能查閱基本信息外，可以及時(shí)查閱受益所有人的完整信息。

（四）強(qiáng)化金融機(jī)構(gòu)關(guān)于受益所有人的客戶盡職調(diào)查能力

要加強(qiáng)對(duì)金融機(jī)構(gòu)反洗錢(qián)人員對(duì)受益所有權(quán)的概念、范圍、以及具體的盡職調(diào)查措施等內(nèi)容開(kāi)展培訓(xùn)，不斷提高反洗錢(qián)義務(wù)履行能力。

（五）進(jìn)一步加強(qiáng)受益所有人身份識(shí)別的社會(huì)持續(xù)宣傳

重點(diǎn)宣傳客戶享有良好金融服務(wù)的權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等關(guān)系，形成良好的反洗錢(qián)客戶基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

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[3]呂震乾.論我國(guó)金融機(jī)構(gòu)的適當(dāng)性義務(wù)[D].重慶大學(xué)，2018.

（作者系中國(guó)人民銀行朔州市中心支行支付結(jié)算科科長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)師）