□文｜許志

（作者單位：西北政法大學(xué)公安學(xué)院）

數(shù)千年陳陳相因、延續(xù)至今的制度建設(shè)和司法實(shí)踐，使中國(guó)形成了卓爾不群、自成一格的法制文明。承載著古代法制建設(shè)輝煌成就的中華法系，是傳統(tǒng)中國(guó)法制文明的重要組成部分，是在中華民族的漫長(zhǎng)歷史中不斷演化而一脈相承的。中華法系雖然已經(jīng)解體，但就其蘊(yùn)含的法律文化因素而言，仍與今天中國(guó)的法制建設(shè)具有著密切的聯(lián)系。重新審視中華法系的制度內(nèi)涵和文化意蘊(yùn)，分析并總結(jié)其特征與價(jià)值，不僅對(duì)我國(guó)構(gòu)建和諧社會(huì)宏偉藍(lán)圖的實(shí)現(xiàn)將提供有力參考，而且對(duì)當(dāng)前法治中國(guó)建設(shè)和中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系建設(shè)也將具有現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義并產(chǎn)生積極深刻的推動(dòng)作用。

中華法系的特點(diǎn)

禮法結(jié)合，重禮輕法

中華法系中所稱之“禮”，是一種強(qiáng)調(diào)三綱五常、自成體系、全面規(guī)定國(guó)家基本制度與社會(huì)等級(jí)秩序的倫理規(guī)范。禮源于氏族社會(huì)時(shí)期人們所約定俗成的規(guī)矩、準(zhǔn)則，最初作為一種儀式被用于原始社會(huì)的祭祀祈福活動(dòng)，后來(lái)逐步演變成調(diào)整人們?nèi)粘Ｉ畹娘L(fēng)俗習(xí)慣，得以系統(tǒng)化、規(guī)范化。誠(chéng)如一些學(xué)者所言：“禮”乃家庭生活之準(zhǔn)繩，為生死婚嫁等一切家務(wù)與外事之規(guī)矩。同樣，“禮”亦統(tǒng)轄一國(guó)的內(nèi)務(wù)外交，成為規(guī)范統(tǒng)治階級(jí)的行為準(zhǔn)則。在中華民族漫長(zhǎng)的發(fā)展歷程中，禮所起的重要性不言而喻，其與法的相互結(jié)合也有一個(gè)演變的過(guò)程。“禮與法的相互滲透與結(jié)合，構(gòu)成了中華法系最本質(zhì)的特征和特有的中華法文化?！盵1]西漢以后法典的制定與編纂幾乎都是以儒家學(xué)說(shuō)作為基本指導(dǎo)思想和理論基礎(chǔ)的，在法典中貫徹“德主刑輔”、“明刑弼教”的精神，儒法合流，使儒家經(jīng)典法律化。但禮法結(jié)合并不意味著兩者并重，而是以禮為基礎(chǔ)，“重禮輕法”。該種價(jià)值取向寓意倫理與道德的原則優(yōu)于普遍的法律規(guī)則。司法實(shí)踐中，可以直接運(yùn)用倫理來(lái)判決案件而不受成文法的嚴(yán)格約束?！短坡墒枳h·明例篇》就提到：德禮為政教之本，刑罰為政教之用”、“一準(zhǔn)乎禮”。具體到司法中也常常出現(xiàn)以禮折獄、棄律從禮的現(xiàn)象。

法律體系上側(cè)重于刑事立法，民事立法較為分散

以往學(xué)界普遍認(rèn)為中國(guó)古代的法律是“諸法合體、民刑不分、以刑代民”。這種看法不盡妥當(dāng)。筆者認(rèn)為，諸法合體著重是從法典編纂的意義上來(lái)看的，而民刑之間的關(guān)系則主要應(yīng)從法律體系的實(shí)際內(nèi)容入手來(lái)加以考察。

中國(guó)封建社會(huì)中的法典主要指刑法典，但法典中所涉及的范圍非常廣泛，早已超出了民法、經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的范疇。古代存世法典內(nèi)容豐富，經(jīng)?？梢?jiàn)民事、經(jīng)濟(jì)等方面的規(guī)定，這樣的法典編纂情況往往帶給學(xué)者“諸法合體，民刑不分”的錯(cuò)覺(jué)。這種看法是片面的，從整個(gè)法律體系入手考察，民刑實(shí)際上是有區(qū)分的，中國(guó)古代除律之外，還存在著相當(dāng)數(shù)量的民事、行政、經(jīng)濟(jì)等方面的法律，其一般表以令、格、式等形式表現(xiàn)出來(lái)。它們或包含在律典里，或以單行法的形式發(fā)揮著其在民事方面的作用，所以對(duì)中華法系在法典編纂上的特征應(yīng)是“諸法合體、民刑有分”。

受封建傳統(tǒng)家庭本位觀念的影響，重農(nóng)抑商，厭訴、息訴觀念影響深遠(yuǎn)

“任何社會(huì)的法律，都是為了維護(hù)鞏固其社會(huì)制度和社會(huì)秩序而制定的”。[2]中國(guó)在封建時(shí)期，一直以農(nóng)業(yè)為重，小農(nóng)自然經(jīng)濟(jì)始終處于統(tǒng)治地位。商人比起被永久束縛于土地的農(nóng)民來(lái)說(shuō)，被認(rèn)為更難管理和控制。將農(nóng)業(yè)作為立國(guó)之本的傾向，深刻影響了中國(guó)古代整個(gè)法律體系。體現(xiàn)在立法中，保護(hù)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)一直是歷朝歷代統(tǒng)治者關(guān)注的重中之重；具體到司法上，司法機(jī)關(guān)不受理春夏之季的非刑事案件就是為了避免妨害農(nóng)事。

這種小農(nóng)經(jīng)濟(jì)給百姓的觀念中打下了安土重遷的烙印，在這樣一個(gè)熟人社會(huì)里，商品經(jīng)濟(jì)尚不發(fā)達(dá)，人們相互間的經(jīng)濟(jì)交往也較為有限，產(chǎn)生的糾紛自然也就不多。

穩(wěn)定的地緣與血緣相互作用，使調(diào)處息訟在我國(guó)古代司法裁判制度中得以盛行。所以大部分糾紛是通過(guò)法律以外的調(diào)解來(lái)解決的，調(diào)解的依據(jù)主要有風(fēng)俗習(xí)慣和禮法規(guī)范。由于這種解決糾紛的方式有其良好的社會(huì)效果，歷來(lái)被最高統(tǒng)治者高度提倡。但以“根絕訴訟、息事寧人”為目的的調(diào)處息訴的流行,使得原本就很不成熟的法學(xué)始終伴隨著民間普遍的“畏訴、厭訴”心理，其得到發(fā)展的機(jī)會(huì)和空間也都非常小，這就可以解釋為什么在中華法系的發(fā)展演變過(guò)程中，中國(guó)始終未能形成自己專門(mén)的法學(xué)職業(yè)家。

在鄉(xiāng)土社會(huì)的大背景下，中國(guó)古代社會(huì)結(jié)構(gòu)較為強(qiáng)調(diào)親緣血緣關(guān)系，倫理法因其調(diào)整的是以父權(quán)為核心的家族之間相互關(guān)系而一直占據(jù)重要地位。正因?yàn)榧易鍍?nèi)部的矛盾和沖突主要依靠德高望重者的調(diào)解，而非訴諸法律，這樣一來(lái)，真正告到官府去解決的案件數(shù)量就十分有限了。

皇權(quán)至上，行政干預(yù)司法，行政機(jī)關(guān)兼理司法

中國(guó)封建社會(huì)時(shí)期一直實(shí)行君主專制制度，君權(quán)的強(qiáng)大使得皇權(quán)法律化甚至凌駕于法律之上。對(duì)于侵犯皇權(quán)統(tǒng)治、威脅皇帝安全的犯罪，一向都被視為十惡不赦的大罪加以嚴(yán)厲制裁?；实鄄坏菄?guó)家最高行政權(quán)力的掌握者，而且還是最高司法權(quán)的擁有者，有時(shí)還親自參與法律的制定和頒行工作。例如，將死刑的最后裁判權(quán)通過(guò)“復(fù)奏”等方式牢牢掌握在皇帝手中，這是行政權(quán)至上、司法權(quán)附庸于行政權(quán)最集中的體現(xiàn)。除皇帝外，司法權(quán)同時(shí)也被朝廷中的官員所享有，比如，明清時(shí)期出現(xiàn)三法司長(zhǎng)官會(huì)同吏部、戶部、禮部、兵部、工部五部尚書(shū)等行政官員參與“九卿會(huì)審”的情況。具體到地方州縣，則更是行政長(zhǎng)官、司法長(zhǎng)官兩者合二為一?？梢?jiàn)正由于專制主義的政治制度，決定了中國(guó)古代司法與行政不分的法制特點(diǎn)。司法權(quán)依附于行政權(quán)使得專業(yè)職業(yè)司法官缺乏，并且使司法權(quán)喪失了其本身具有的獨(dú)立性。同時(shí)，君權(quán)也因?yàn)槿狈Ρ匾南拗坪蜋?quán)威的約束而極易膨脹。尤其是通過(guò)儒家“天人感應(yīng)學(xué)說(shuō)”的論證，君權(quán)又得到了上天的支持，為君權(quán)辯護(hù)的綱常禮教成了天理。相反，個(gè)人的權(quán)利則經(jīng)常受到漠視和踐踏。

中華法系是中華民族智慧的結(jié)晶和民族精神的體現(xiàn)。其特點(diǎn)中的禮法結(jié)合是中華法系最主要的傳統(tǒng)和特征，始終貫穿于中華法系的各個(gè)發(fā)展階段，成為古代中國(guó)的治國(guó)方略。儒法思想在漢代以后為統(tǒng)治者并重，甚至最終趨于合流，二者將刑罰與教化相結(jié)合，寬猛相濟(jì)，為立法與司法提供了指導(dǎo)并且成為中華法系的主導(dǎo)精神。

中華法系的價(jià)值——對(duì)當(dāng)前法治中國(guó)建設(shè)的啟示

中華法系中的儒家思想，可以幫助我們更好的領(lǐng)會(huì)和諧的本質(zhì)

要治理好今天的中國(guó)，需要對(duì)我國(guó)歷史和傳統(tǒng)文化有深入了解。法治中國(guó)的構(gòu)建是建立在和諧社會(huì)的基礎(chǔ)之上，傳統(tǒng)儒家思想的許多內(nèi)容就閃爍著有關(guān)和諧的理性之光，既有人與自然的和諧、又有人與人之間的和諧，且和諧的程度根本上關(guān)乎社稷穩(wěn)定與人民幸福。這一進(jìn)程中形成了“息訴”、“無(wú)訴”的觀念和“民惟邦本、本固邦寧”，“政之所興，在順民心；政之所廢，在逆民心”，“為政之要，莫先于得人”，“治國(guó)先治吏”，“為政以德”，“家族本位”，“欲修其身者，先正其心；欲正其心者，先誠(chéng)其意”，“居安思危、改易更化”等一系列特色鮮明的法治傳統(tǒng)。在今天，社會(huì)和諧作為中國(guó)特色社會(huì)主義的本質(zhì)屬性成為法治中國(guó)建設(shè)的重要保障?！懊裰鞣ㄖ巍⒐秸x、誠(chéng)信友愛(ài)、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”既是和諧社會(huì)的的總要求，也是社會(huì)和諧的主要體現(xiàn)。構(gòu)建和諧社會(huì)的理論無(wú)疑是對(duì)中華法系“民本思想”、“人與自然和諧相處、人與人和諧相處”等思想的繼承與發(fā)展。

中華法系中的倫理道德元素，有利于社會(huì)的穩(wěn)定

隨著全球化程度的日益加深，西方價(jià)值觀念不斷滲透，追求西方個(gè)人權(quán)利至上、輕視集體和國(guó)家權(quán)力的思潮風(fēng)起云涌，加之中國(guó)傳統(tǒng)倫理道德的缺位，使該思潮大量充斥并影響著社會(huì)生活的方方面面。隨著法律在社會(huì)生活運(yùn)用中矛盾頻出，外來(lái)法律與本國(guó)生活實(shí)際出現(xiàn)了越來(lái)越多的不適應(yīng)性，所以我們?cè)诮梃b吸收域外法律文化時(shí)，也需要以正確的態(tài)度去認(rèn)識(shí)和發(fā)揚(yáng)中華法系寶庫(kù)中那些超越時(shí)空并具有本土特色的法律文明要素，不斷發(fā)掘整理其中的優(yōu)秀資源與有益成果，用以解決現(xiàn)實(shí)生活中的法律困境問(wèn)題。中國(guó)傳統(tǒng)法律秩序的固有基礎(chǔ)是“親親尊尊”、尊卑倫常，這根植于別具風(fēng)格的中國(guó)特色的社會(huì)、歷史、文化土壤，是無(wú)法從西方直接移植的。因此，完全西方意義上的市民社會(huì)是難以在中國(guó)存活下去的，我們應(yīng)該承認(rèn)并重視家族的地位和力量，讓傳統(tǒng)法律文化中倫理道德的有益元素繼續(xù)發(fā)揮作用，使家庭與家族成為社會(huì)力量的一種有力支撐。

當(dāng)然，重塑不是盲目的復(fù)古，而是在借鑒之上的創(chuàng)新。傳統(tǒng)家族倫理中對(duì)人性的禁錮與自由的限制應(yīng)堅(jiān)決摒棄，而其中重孝道、講禮儀的倫常觀念以及調(diào)處息訴等理念對(duì)于調(diào)整當(dāng)下的現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系、維護(hù)社會(huì)秩序的安定和諧仍具有進(jìn)步意義，依然可以為今天立法所借鑒。

中華法系“禮法合治”的特色內(nèi)涵，有益于法治中國(guó)建設(shè)

目前，在建設(shè)法治中國(guó)與中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的進(jìn)程中，思想道德體系建設(shè)嚴(yán)重滯后，法律規(guī)范的約束性很難較大程度地觸及道德倫理，由此產(chǎn)生的社會(huì)問(wèn)題亦層出不窮，這在很大程度上制約了法治進(jìn)步與社會(huì)和諧。禮法結(jié)合是促進(jìn)社會(huì)文化協(xié)調(diào)發(fā)展與構(gòu)建和諧社會(huì)的重要手段，其中最重要的就是道德倫理的法制化。依法治國(guó)、建設(shè)法治中國(guó)與每個(gè)公民休戚相關(guān)。公民作為權(quán)利義務(wù)主體和構(gòu)成社會(huì)生活的基礎(chǔ)，不僅是法治中國(guó)建設(shè)進(jìn)程中的受益者，更應(yīng)該成為積極的參與者與有力的推動(dòng)者。在新形勢(shì)下，公民一方面要有效運(yùn)用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益和社會(huì)公平正義，另一方面，還需要樹(shù)立正確的道德觀念，從一點(diǎn)一滴做起改善道德滑坡和公德缺乏的現(xiàn)狀，讓諸多觸碰道德底線、突破法律底線的奇談怪相無(wú)處生根。今天提倡的 “禮法合治”，正是基于法治社會(huì)的構(gòu)建、法治信仰的樹(shù)立與法治理念的落實(shí)，不在于簡(jiǎn)單地用新的立法取代固有的法律體系，而是要引導(dǎo)公民形成以維護(hù)合法權(quán)利與公平正義、維護(hù)法律至上與法治至上的倫理道德，讓每個(gè)公民都能享有充分的權(quán)利與自由，把對(duì)法治的信念融入到自身血液中去、融入到實(shí)實(shí)在在的生活方式中去、融入到代代相傳的文化傳統(tǒng)中去。

因此，結(jié)合我國(guó)歷史文化傳統(tǒng)、道德倫理及環(huán)境因素等國(guó)情，借鑒西方法律模式，建立現(xiàn)代的法律體系，將重要的思想道德規(guī)范上升為法律規(guī)范，并輔以相應(yīng)的規(guī)章制度、獎(jiǎng)懲機(jī)制，使之更具有權(quán)威性和約束性，成為法治中國(guó)建設(shè)的當(dāng)務(wù)之急。惟有如此，才能逐步建立起一個(gè)精神文明發(fā)達(dá)的和諧社會(huì)與法治中國(guó)。