余秋燕

（100088 中國(guó)政法大學(xué) 北京）

商標(biāo)先用權(quán)具體指的是商標(biāo)的在先使用權(quán)利，也就是說在他們獲取到商標(biāo)使用權(quán)利之前就已經(jīng)使用了該商標(biāo)的所用權(quán)，所以其在原有的使用范圍之內(nèi)是可以繼續(xù)享受該商標(biāo)的使用權(quán)利的。商標(biāo)先用權(quán)已經(jīng)得到了法律的廣泛認(rèn)可，國(guó)家也通過立法的形式對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定，以此來保護(hù)商標(biāo)在先使用人的合法權(quán)益。

一、商標(biāo)先用權(quán)法律保護(hù)的正當(dāng)性

根據(jù)世界各個(gè)國(guó)家對(duì)于商標(biāo)的保護(hù)情況來看，商標(biāo)取得分為注冊(cè)與使用兩個(gè)不同的方式。采取注冊(cè)所得使用權(quán)的國(guó)家當(dāng)中規(guī)定在保護(hù)商標(biāo)權(quán)時(shí)需要進(jìn)行提前地注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)先用與后期的注冊(cè)商標(biāo)如果出現(xiàn)了相似的情況，那么商標(biāo)權(quán)人有權(quán)利認(rèn)為在先使用人侵犯了其商標(biāo)使用權(quán)利，有行使阻止其停止應(yīng)用該商標(biāo)的權(quán)利，并要求侵權(quán)人給予相應(yīng)賠償。注冊(cè)所得商標(biāo)權(quán)更有利于對(duì)商標(biāo)權(quán)的管理，有利于維護(hù)市場(chǎng)秩序。但是商標(biāo)最大的價(jià)值在于實(shí)用性，所以先使用人如果僅進(jìn)行了商標(biāo)的使用并未進(jìn)行注冊(cè)，就表示已經(jīng)出現(xiàn)了侵犯的現(xiàn)象，違背了公平的原則，對(duì)于市場(chǎng)秩序的維護(hù)是非常不利的。另外，對(duì)于商標(biāo)先用權(quán)的保護(hù)，可以對(duì)因?yàn)樽?cè)取得商標(biāo)的原因出現(xiàn)搶注現(xiàn)象的問題進(jìn)行糾偏處理。所以，采取注冊(cè)取得商標(biāo)的國(guó)家，為了保護(hù)商標(biāo)使用人的合法權(quán)益，會(huì)制定相應(yīng)的保護(hù)制度，對(duì)商標(biāo)權(quán)人與商標(biāo)使用人之間的利益進(jìn)行平衡，從而提高消費(fèi)者對(duì)原有商標(biāo)的信任度。

二、商標(biāo)先用權(quán)的構(gòu)成要素

第一，商標(biāo)在先使用。其中包括了使用事實(shí)的存在性、在已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)之前進(jìn)行了使用這兩個(gè)重要因素。商標(biāo)的先用權(quán)是以商標(biāo)的使用為前提的，如果一個(gè)商品在投入到市場(chǎng)之后沒有使用商標(biāo)，那么消費(fèi)者也無法地很好地將商品與服務(wù)聯(lián)系到一起，識(shí)別作用也就無法發(fā)揮。所以針對(duì)于商標(biāo)是否持續(xù)使用意見并不相同，也就是先用人在商品及服務(wù)上可以不間斷地使用該商標(biāo)。商標(biāo)先用權(quán)中對(duì)商標(biāo)在先使用進(jìn)行了明確的規(guī)定，規(guī)定開始時(shí)間為申請(qǐng)日，也就是他人進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日之前就是已經(jīng)存在了的實(shí)事，但是其他學(xué)者認(rèn)為先用人需要先獲得使用權(quán)利，規(guī)定商標(biāo)使用的行為應(yīng)該發(fā)生在最初的申請(qǐng)日之前，同時(shí)商標(biāo)第一次使用也應(yīng)該在注冊(cè)首次使用之前。

第二，與注冊(cè)商標(biāo)相近或者相似的商標(biāo)且被使用到了相同或者相似的商品上。我國(guó)相關(guān)法律條文中明確規(guī)定，商標(biāo)相同指的是被控告侵權(quán)的商標(biāo)與原告的商標(biāo)之間具有相似性，也就是兩者比較起來幾乎毫無差別。相似的差別指得是被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的商標(biāo)相比，字符、發(fā)音、圖形以及顏色構(gòu)成要素等方面具有相似性，很容易使大眾產(chǎn)生誤會(huì)，誤以為該商品與原注冊(cè)商標(biāo)產(chǎn)品具有特定的聯(lián)系。

第三，主觀上的善意性。這是一個(gè)對(duì)商標(biāo)先用權(quán)具有影響的主觀性因素，在行使在先商標(biāo)權(quán)時(shí)使用人不能夠?qū)λ说脑谙葯?quán)利進(jìn)行侵犯，也不能夠以不正當(dāng)?shù)睦碛苫蛘吒?jìng)爭(zhēng)方式為目的。根據(jù)先用權(quán)制度保護(hù)的法律規(guī)范來看，該項(xiàng)制度主要是對(duì)使用人通過使用獲得商標(biāo)的顯著性，這種顯著性針對(duì)的是注冊(cè)原則下，沒有獲得注冊(cè)而且也沒有通過其他法律規(guī)范進(jìn)行保護(hù)的情況，而且對(duì)于注冊(cè)原則這是一個(gè)例外，是對(duì)遵循注冊(cè)原則的商標(biāo)權(quán)人權(quán)利的一種限制。

三、商標(biāo)先用權(quán)的法律保護(hù)完善

（一）對(duì)《商標(biāo)法》中五十九條的分析與完善

第一，明確界定原有的應(yīng)用范圍。用于限制商標(biāo)專用權(quán)的就是商標(biāo)先用權(quán)，但是商標(biāo)注冊(cè)取得制度并不適用，所以通常情況下都會(huì)采取先用權(quán)限制的方法。在我國(guó)的法律中對(duì)于商標(biāo)先用權(quán)中關(guān)于原有范圍內(nèi)可以繼續(xù)使用該商標(biāo)進(jìn)行了規(guī)定，但是并沒有對(duì)原有范圍地具體范圍進(jìn)行界定，所以不同學(xué)者對(duì)該范圍的理解也是不同的。隨著時(shí)代的發(fā)展和科技的進(jìn)步，商品的流通區(qū)域是無法界定的，企業(yè)商品生產(chǎn)規(guī)模的大小，以及具體的實(shí)物操作也是不能進(jìn)行控制的，無法準(zhǔn)確地找到法律依據(jù)。因此，建議在商標(biāo)先用權(quán)中，要對(duì)商品和服務(wù)的范圍、種類等進(jìn)行重新地規(guī)定。但是在先商標(biāo)使用與商標(biāo)的專用之間還是存在很大差異的，在先使用權(quán)利是不可以逾越商品本身所屬的種類與服務(wù)形式的。

第二，對(duì)標(biāo)識(shí)的適當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)別。如果商標(biāo)先用權(quán)抗辯成立，那么商標(biāo)的注冊(cè)人和先用人就可以同時(shí)對(duì)相同種類的商品或者服務(wù)上使用一致或者類似的商標(biāo)，但是商標(biāo)先用權(quán)人如果沒有在其所經(jīng)營(yíng)的商品上附加區(qū)別的標(biāo)志，就很可能會(huì)造成消費(fèi)者混淆商標(biāo)內(nèi)容。采取區(qū)別標(biāo)識(shí)適當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，是從解決商標(biāo)混淆這一點(diǎn)出發(fā)的，也是保護(hù)消費(fèi)者及市場(chǎng)秩序的重要方式。

第三，對(duì)在先使用商標(biāo)的要求。在相關(guān)法律中對(duì)在先使用商標(biāo)中關(guān)于有一定范圍進(jìn)行了規(guī)定，但是規(guī)定內(nèi)容并不明確。在對(duì)商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，要對(duì)商品的具體形式和服務(wù)種類進(jìn)行區(qū)分，以此來保護(hù)商標(biāo)人的商業(yè)信譽(yù)，并維護(hù)市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定性。針對(duì)于商標(biāo)而言，能夠?qū)ι虡?biāo)進(jìn)行識(shí)別就可以發(fā)揮其在商標(biāo)保護(hù)中的作用了。能夠被投入應(yīng)用的商標(biāo)必然會(huì)與商品或者服務(wù)之間存在聯(lián)系，使用人在商品使用中付出了相應(yīng)的勞動(dòng)，所以具有需要保護(hù)的利益，所以有一定的影響，不應(yīng)該作為獲得先用權(quán)的制約條件。因?yàn)檫@個(gè)規(guī)定對(duì)于普遍商標(biāo)的使用要求過高，與商標(biāo)先用權(quán)目的背道而馳。

（二）對(duì)商標(biāo)先用權(quán)的法律保護(hù)

商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)在法律中已經(jīng)明確地進(jìn)行了規(guī)定，新的《商標(biāo)法實(shí)施條例》也已經(jīng)頒布了，并且誠(chéng)實(shí)信用和公平原則在商標(biāo)先用權(quán)中也是適用的。同時(shí)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》與《商標(biāo)法》相比開放性更高，所以在商標(biāo)先用權(quán)的保護(hù)方面發(fā)揮了更大的作用。如果出現(xiàn)了不正當(dāng)?shù)男袨?，比如?duì)他們的商標(biāo)進(jìn)行搶注或者不經(jīng)允許隨意使用的行為，并且造成了一定的損失的內(nèi)容都是非常適用的。因此，要對(duì)商標(biāo)先用權(quán)法律保護(hù)進(jìn)行系統(tǒng)化，細(xì)化商標(biāo)先用權(quán)的具體標(biāo)準(zhǔn)，提高其實(shí)用性能。

四、結(jié)束語

綜上所述，商標(biāo)先用權(quán)包括繼續(xù)使用權(quán)、抗辯權(quán)、商標(biāo)注冊(cè)無效宣告權(quán)、商標(biāo)異議權(quán)這幾個(gè)重要的內(nèi)容，此項(xiàng)權(quán)利的應(yīng)用不僅能夠保護(hù)先使用人的權(quán)利，同時(shí)也能夠維護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的穩(wěn)定性。目前，我國(guó)針對(duì)于商標(biāo)先用權(quán)的法律規(guī)范逐漸完善，尤其是在2014年生效的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》，代表著我國(guó)正式以法律形式對(duì)商標(biāo)先用權(quán)進(jìn)行了保護(hù)。