曾田田 張靜

摘 要：隨著“一路一帶”、央企“走出去”的戰(zhàn)略，企業(yè)間的重組并購將會越來越多，而國有企業(yè)的并購重組會出現(xiàn)這樣或者那樣的法律規(guī)制問題，目前亟需法學(xué)理論界予以研究。本文針對目前國有企業(yè)并購重組過程中的突出問題，從各部門法、多角度進行分析研究，提出相應(yīng)的符合我國實際情況的立法建議。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè);并購重組;股權(quán)改革

中圖分類號：D922.291.91 ? ?文獻標識碼：A ? ?文章編號：2095-4379-（2019）26-0254-01

一、目前國有企業(yè)并購重組中存在的問題

（一）國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)不明確。由于我國的特殊國情，我國大多數(shù)國企是全民所有制和集體所有制，改革開放后才改制為混合企業(yè)，也有私營企業(yè)為了某種利益掛靠國有企業(yè)的現(xiàn)象。再加上我國理論領(lǐng)域?qū)τ诋a(chǎn)權(quán)的概念也一直存在爭議，因此也導(dǎo)致了產(chǎn)權(quán)界定的不明確，企業(yè)的經(jīng)營者與企業(yè)所有者產(chǎn)之間有矛盾。例如，并購所有權(quán)的歸屬，并購費用的支配等。

（二）政府的干預(yù)。目前，國有企業(yè)間的并購主要成為地方政府完成經(jīng)濟指標的政績形式和企業(yè)在現(xiàn)階段籌措資金、擺脫財政困境、搞活企業(yè)和發(fā)展地方經(jīng)濟的便宜之選，缺乏真正市場調(diào)節(jié)，使企業(yè)并購在擴大規(guī)模、提高效益、有效配置資源及產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整方面的作用無法充分實現(xiàn)。

（三）私營企業(yè)并購國企存在諸多限制。例如債權(quán)債務(wù)風(fēng)險。因為國有企業(yè)長期的歷史原因，政府干涉、一把手負責(zé)等原因造成的經(jīng)營混亂以及在中國現(xiàn)有社會信用缺乏情況下，追債成本、周期、債務(wù)隱患方面存在很多風(fēng)險因素。由于存在這些因素，私營企業(yè)就得通過訴訟或仲裁的方式來實現(xiàn)并購或改制企業(yè)的合法權(quán)益，產(chǎn)生長期的債務(wù)訴訟風(fēng)險。

（四）融資問題是阻擾國企并購的重要因素。眾所周知，國有資產(chǎn)是無比龐大的，而國內(nèi)資金卻承接力有限，尤其是我國對國外資本、民間資本并購國企尤其是大中型國有企業(yè)卻設(shè)置了高門檻，這些的外部資金不能夠有效地進入“國企市場”。

二、國有企業(yè)重組并購立法現(xiàn)狀及缺陷

（一）缺乏摒除地方保護主義的法律制度。在我國，一些地方政府存在嚴重的地方保護主義，而坐落于此的一些國有大型企業(yè)或多或少的和地方政府之間有著密切關(guān)系，然而現(xiàn)實中存在著一些地方政府對企業(yè)經(jīng)營干涉，特別對國有土地使用權(quán)和國有資產(chǎn)流轉(zhuǎn)的干涉，不通過規(guī)定的競標程序或者競標走形式。因此需要建立能限制地方保護主義，克服地方利益約束的相關(guān)法律制度。

（二）國內(nèi)并購重組渠道和規(guī)則不完善。我國國有企業(yè)可以參與的并購渠道只能通過證券市場這個渠道，中小國有企業(yè)拍賣的渠道和規(guī)則更是亟待建立，隨著全球化的加速發(fā)展以及我國對外開放的不斷擴大，亟需完善境外并投國有企業(yè)的對應(yīng)規(guī)則和渠道，我國現(xiàn)在僅有一些不詳細的規(guī)則，而且僅適用于境內(nèi)發(fā)生的并購交易，特別是對外證券，債券市場的規(guī)則仍有許多法律真空地帶。例如，證監(jiān)會《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫時辦法》和《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法》等規(guī)定僅適用于“中國境內(nèi)的上市公司申請在境內(nèi)發(fā)行以人民幣認購的可轉(zhuǎn)換公司債券”，而缺乏向外資定向發(fā)行可轉(zhuǎn)換債的規(guī)定。

（三）缺乏完善的企業(yè)并購重組法律體系。調(diào)整企業(yè)并購的法律并不完善，各法律規(guī)范之間的銜接不夠。制定發(fā)達國家普遍規(guī)定的反壟斷法時我國也將重要的行政壟斷排除在外，未予限制。

三、完善我國國企并購重組股權(quán)改革對策及建議

（一）完善國企并購重組立法的頂層設(shè)計

國有企業(yè)改革成效不大的關(guān)鍵因素是重組并購股份制改革的舉措沒有徹底的市場化。立法方面要參考國際交易管理，統(tǒng)籌規(guī)劃國企股權(quán)改革法律制度的頂層設(shè)計，完善國有企業(yè)并購重組的立法體系，提高目前國有企業(yè)并購重組相關(guān)法律法規(guī)的立法層級，細化國有企業(yè)分類管理制度，根據(jù)資源的優(yōu)質(zhì)程度設(shè)計有區(qū)別性的管理規(guī)范制度。

（二）創(chuàng)新監(jiān)管層面立法

國有企業(yè)監(jiān)管層應(yīng)借鑒國外的成熟監(jiān)管制度，改變監(jiān)管模式。首先，可以借鑒國外監(jiān)管方法，強化國企股權(quán)改制中的事前監(jiān)管。其次，在并購重組過程中要強化并嚴格落實信息披露制度。具體應(yīng)強化落實定向增發(fā)B股并購方式的信息披露義務(wù)，上市公司對定向增發(fā)對象的有關(guān)信息進行及時充分的披露;如果使用收購流通股方式必須遵守國內(nèi)有關(guān)強制性規(guī)定，如信息披露、外匯管理以及要約收購等方面;換股的收購形式，監(jiān)管部門應(yīng)在整個過程中強化信息披露義務(wù)，特別是對換股比例確定方法的信息披露義務(wù)，從而使得投資者能夠得到充分而及時的投資信息，保護投資人的利益。最后，完善國有資本監(jiān)管方式。國有資本要實現(xiàn)戰(zhàn)略性退出，引進外資、民資，目前常見的是債轉(zhuǎn)股的方式，即將原有企業(yè)與銀行承擔的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到資產(chǎn)管理公司身上，但這種方式并不能從根本上化解國有企業(yè)存在的風(fēng)險，資產(chǎn)管理公司會通過出售、回購、證券等方式短期收回資金。應(yīng)從法律制度上約束資產(chǎn)管理公司的交易行為，促使資產(chǎn)管理等投資公司愿意長期持有國有企業(yè)股份，才能約束和保障交易的順利平穩(wěn)進行，真正化解國有企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，促進新的資本注入國有企業(yè)，達到多方共贏的局面。

（三）完善國企并購重組中行政審批流程

要根據(jù)國企分類、不同并購重組等方式對國企并購重組過程中行政許可流程重新梳理、予以平衡規(guī)范。各地方國資委也做了很多這方面的探索，根據(jù)我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟發(fā)展目標，在立法上平衡國企并購重組中行政審批流程，對于發(fā)債審批程序、協(xié)議并購方式，特別是通過購買非流通股的并購形式進行嚴格審查，尤其是國有資產(chǎn)并購重組的審批和評估程序也應(yīng)隨著我國階段產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)政策來進行相應(yīng)的調(diào)整，但對此之外的情形應(yīng)交由企業(yè)和市場自主決定和調(diào)節(jié)，最大限度地提高社會資本進入國有企業(yè)的活力及渠道。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]繆因知.國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議審批要求對合同效力之影響——以“史上最大股權(quán)糾紛”為例[J].中外法學(xué)，2015-27-5.

[2]陳霞，馬連福，丁振松.國企分立治理、政府控制與高管薪酬激勵——基于中國上市公司的實證研究[J].管理評論，2017-29-3.